AL123 刑法总论讲义（第6版）_AZW3_MOBI_EPUB_前田雅英
内容节选
第二节 故意 1 总说 第38条第1款 没有犯罪的意思的行为，不处罚。但法律有特别规定的，不在此限。 （1）处罚故意的原则 处罚故意 «刑法》第38条第1款规定，没有故意的行为不处罚 ( 处罚故意的原则 )。过失犯则是在有特别规定时，例外地予以处罚(第38条第1款但书)。 故意 是指 犯罪的意思 。换言之，是对犯罪(构成要件)事实的认识、表象 (大塚第179页)。但是，并非没有完全地认识到全部的犯罪事实时，就不能认定故意非难。在多大程度上认识到了客观的构成要件要素的哪些部分，就能够认定犯罪的意思？这是故意论的实质。这一问题即为，认定了怎样的主观上的情况时，就能够进行故意非难。 构成要件的故意 如果不考虑故意，就不能确定构成要件。即便是比较实行行为与结果来看，也不可否认存在着这样的情形，即不能以此来区分杀人罪、伤害致死罪与过失致死罪。另外，应当将刑事诉讼法上的 构成犯罪的事实 理解为对应于构成要件。至少在实务中，故意是构成要件要素 (→第35页)。 误以为是正当防卫，于是怀着杀意反击对方，但实际上并不存在急迫不正的侵害时( 假想防卫 )，不成立作为故意犯的杀人罪；但如果是由于过失产生误认，则会成立过失致死罪(→第318页)。并非“认定了构成要件的故意时，就不能成立过失犯”(→第156页)。 责任主义与故意 考虑故意的内容时，首先，责任主义要求“对达到非难可能程度的事实具有认识”。从国民的规范意识来看，必须存在着这样的主观上的情况，即能够对其施加非难，以适应于对故意犯所科处的重的刑罚效果。所以，在我国的“故意”这一词语如今所具有的语义之外，还要以我国刑事司法实务的现状为基础进行判断，将 对于犯罪事实 —— 一般人能从中获得该罪的违法性的意识 —— 的认识 ，作为奠定故意非难基础的主观上的情况。实务中常常使用的， 达到了能够直面该罪中的规范的程度的认识 ，也是同样的意思。 藤木博士认为，“之所以对犯罪事实的认识在故意责任中是必要的，其意义在于，如果有了该认识， 通常能够从中直接唤起违法性的意识 ， 形成反对动机 。对犯罪事实的认识中所说的‘事实’，意味着这样一种事实，即通常可以期待着从对其的认识中直接唤起违法性的意识，形成反对动机，并打消行为的念头”(藤木第217页)。可以说，对故意的这种理解近似于判例中的故意概念。 对能够从中意识到违法性的事实的认识 实际上，如果存在“......
- 信息
- 中译本序
- 致中国读者
- 序言
- 略缩语表
- 序章 刑罚与犯罪的基本思考方法
- 1 犯罪与刑法
- （1）犯罪、刑罚与刑法
- （2）刑法（刑罚)的作用
- （3）刑罚论——报应刑与目的刑
- 2 刑法学的谱系
- （1）近代西欧关于刑罚与犯罪的思考方法
- （2）日本刑法学的脉络
- （3）现代的刑法理论
- 第一章 犯罪论的基本构造
- 1 犯罪论体系
- （1）该当构成要件、违法且有责的行为
- （2）犯罪论的机能
- 2 对构成要件的理解
- （1）形式的构成要件概念与实质的构成要件概念
- （2）构成要件的作用
- 3 违法性的思考方法
- （1）违法论的发展
- （2）客观的违法性
- （3）可罚的违法性
- （4）违法性的具体判断
- 4 责任要素与构成要件
- （1）责任主义
- （2）主观的构成要件要素
- 5 构成要件与阻却事由
- 第二章 客观的构成要件
- 第一节 客观的构成要件的构造
- 1 构成要件与违法性
- 2 客观的构成要件的要素
- （1）结果与实行行为
- （2）主体
- （3）客体
- 第二节 构成要件解释与罪刑法定主义
- 1 罪刑法定主义
- （1）两个原理
- （2）明确性理论
- （3）法律主义
- 2 禁止事后法——刑法的时间效力
- （1）刑罚的变更
- （2）刑罚的废止
- 3 实质的构成要件解释——罪刑法定主义的实质化
- （1）处罚规定的实质性考虑
- （2）类推解释的禁止与实质的构成要件解释
- （3）日本刑法解释的特色
- 4 刑法的效力
- （1）刑法的地域效力
- （2）刑法的对人效力
- 第三节 结果
- 1 构成要件中的结果
- （1）结果与危险性
- （2）结果与实行行为
- 2 值得处罚的结果与轻微性
- （1）轻微的结果与危险性
- （2）被害人的同意、承诺与构成要件该当性
- 第四节 实行行为
- 1 刑法上的行为概念
- （1）裸的行为论
- （2）实行行为概念的重要性
- 2 实行行为性的具体判断
- （1）实行行为与故意
- （2）实行行为的开始
- 3 间接正犯
- （1）工具性
- （2）利用犯罪行为
- 第五节 不作为犯
- 1 总说
- 2 不作为的实行行为
- （1）结果回避可能性与作为义务
- （2）作为义务的具体内容
- 第六节 未遂
- 1 未遂处罚
- （1）未遂犯
- （2）预备与阴谋
- 2 实行的着手
- （1）主观说与客观说
- （2）主观方面的考虑
- （3）间接正犯的着手时期
- 3 不能犯
- （1）不能犯的含义
- （2）不能犯的学说
- （3）判例
- 4 中止犯
- （1）中止犯的含义
- （2）“依自己的意思”——自动性
- （3）犯罪的中止与防止结果发生的努力
- （4）预备与中止犯
- 第七节 因果关系
- 1 客观上的归责——因果关系
- （1）刑法上的因果关系的含义
- （2）条件关系
- 2 因果关系的理论
- （1）条件说
- （2）相当因果关系说
- 3 判例中的因果关系论
- （1）从行为时的相当性到事后的综合判断
- （2）行为时存在特殊情况的类型
- （3）行为后的介入情况与实行行为的危险实现
- （4）介入第三人的行为
- （5）介入被害人的行为
- （6）介入行为人的行为与实行行为的一体性
- 第三章 主观的构成要件
- 第一节 责任主义
- （1）责任主义与道义责任论
- （2）国民的规范意识与非难可能性的内涵
- 第二节 故意
- 1 总说
- （1）处罚故意的原则
- （2）故意的种类
- 2 故意与违法性的意识
- （1）故意与错误
- （2）违法性的意识与法律的错误
- （3）判例中的故意概念与违法性的意识
- 3 成立故意时必要的对事实的认识
- （1）对构成要件的认识
- （2）对意义的认识与违法性的意识
- （3）对违法阻却事由的认识
- 4 具体的事实错误
- （1）对犯罪事实的认识与事实的错误
- （2）具体符合说与法定符合说
- （3）因果关系的错误
- 5抽象的事实错误
- （1）抽象的事实错误的含义
- （2）法定符合说
- （3）故意犯的成立范围
- 第三节 过失
- 1 对过失犯的理解的变迁
- （1）传统的过失论
- （2）过失论的发展
- 2过失犯的客观的构成要件
- （1）过失犯的构成要件
- （2）过失犯的实行行为
- （3）信赖原则
- （4）监督过失
- （5）过失犯的因果关系
- 3 作为责任要素的过失
- （1）预见可能性
- （2）预见可能性的对象
- （3）预见可能性的程度
- 第四章 违法阻却事由
- 第一节 正当化的基本原理
- （1）构成要件该当性与违法阻却事由
- （2）实质的违法阻却判断的构造
- （3）可罚的违法性与实质的违法性
- 第二节 正当业务行为
- 1 法令行为
- 2 业务行为
- （1）治疗（医疗）行为
- （2）运动行为
- （3）采访活动
- 3 其他的正当行为
- （1）被害人的同意
- （2）推定的同意
- （3）安乐死
- 第三节 正当防卫
- 1 总说
- 2 急迫性
- （1）含义
- （2）对侵害的预见与急迫性
- （3）积极的加害意思与急迫性
- （4）自招侵害
- 3 不正的侵害
- （1）“不正”的含义
- （2）对物防卫
- 4 为了防卫的行为
- （1）防卫行为的类型性
- （2）防卫行为及其个数
- （3）防卫意思的内容
- 5 不得已而实施的行为
- （1）相当性
- （2）防卫过当
- 6 盗犯等防止法与正当防卫
- 第四节 紧急避险
- 1 紧急避险的含义
- 2 紧急避险的要件
- （1）现实的危难与法益的权衡
- （2）补充性
- 第五节 过失犯的违法阻却事由
- 第五章 责任阻却事由
- 第一节 责任的阻却
- 期待可能性
- 第二节 责任能力
- 1 无责任能力、限制责任能力
- （1）责任能力的含义
- （2）责任能力与精神医学
- （3）心神丧失、心神耗弱
- （4）刑事未成年
- 2 责任能力的存在时期——原因中自由行为的理论
- （1）实行行为与责任能力的同时存在
- （2）“同时存在的原则”的修改
- （3）限制责任能力的情形
- 第三节 正当化事由的错误
- 1 假想防卫（避险)
- 2 假想防卫（避险)过当
- （1）假想与过当——故意犯的成否
- （2）第36条第2款的适用
- 第六章 共犯
- 第一节 共犯与正犯
- 1 共犯处罚的含义
- （1）正犯与共犯
- （2）正犯与共犯的区别
- （3）共犯、共同正犯的处罚根据
- 2 共同正犯的原理与共犯的原理
- （1）从属性说与独立性说
- （2）犯罪共同说与行为共同说
- （3）要素从属性与共同的射程
- 3 共犯与身份
- （1）身份的含义
- （2）第65条第1款与第2款的关系
- （3）第65条第1款的解释
- （4）第65条第2款的解释
- 第二节 共同正犯
- 1 共同正犯的基本构造
- （1）部分行为全部责任
- （2）共同实行与意思联络
- （3）行为共同与犯罪共同
- （4）共同正犯与正当化事由
- （5）共同正犯的过剩与共同的射程
- 2 共谋共同正犯
- （1）判例理论与学说
- （2）共谋共同正犯的要件
- 3 承继的共同正犯
- （1）承继的共同正犯的含义
- （2）承继的共同正犯的成立范围
- 4 共同正犯的脱离
- （1）从共同关系中的脱离、共犯关系的消解
- （2）共犯与中止
- 5 不作为与共同正犯
- （1）不作为与共犯
- （2）不作为的共同正犯
- 6 过失的共同正犯
- （1）学说的对立
- （2）共同过失
- 第三节 狭义的共犯
- 1 教唆犯
- （1）教唆的含义
- （2）教唆的故意与未遂的教唆
- （3）教唆与错误
- 2 帮助
- （1）帮助的类型性
- （2）帮助的因果性
- （3）不作为与帮助
- （4）共同正犯与帮助的区别
- 第七章 罪数
- 1 罪数论的含义
- 2 一罪——单纯的一罪与评价上的一罪
- （1）单纯的一罪
- （2）法条竞合
- （3）包括的一罪
- 3 科刑上的一罪
- （1）科刑上的一罪的处断
- （2）想象竞合（一行为数法)
- （3）牵连犯
- 4 并合罪
- 第八章 刑罚论
- 1 现在的刑罚
- 2 刑罚的适用
- （1）刑罚的量定
- （2）缓刑
- 3 刑罚的执行
- （1）死刑
- （2）自由刑
- （3）财产刑
- （4）刑罚权的消灭
- 事项索引(含人名、法令)
- 判例索引
- 译者后记
