AL123 人文社科法律 2022-07-23

本体刑法学（第二版）_AZW3_MOBI_EPUB_陈兴良

内容节选

第二节犯罪预备犯罪预备是犯罪的未完成形态之一，在犯罪预备是否应受处罚以及处罚范围如何确定问题上，各国刑法的规定各不相同。我国刑法规定了犯罪预备处罚的一般原则，在刑法理论上应对犯罪预备的处罚根据加以阐述。一、犯罪预备的概念犯罪预备是指已经实施犯罪的预备行为，由于行为人意志以外的原因而未能着手实行犯罪的情形。犯罪预备不具有可罚性，这在大陆法系刑法理论上是一个共识。意大利著名刑法学家贝卡利亚明确提出法律不处罚意向，认为着手实行犯罪以前的行为不具有可罚性。这一观点对大陆法系各国产生了深远的影响。1810年《法国刑法典》在其总则中未设犯罪预备处罚之一般规定。在《法国刑法典》的影响下，大陆法系各国刑法典无不采取这一原则。应当指出，大陆法系各国刑法总则虽然未设处罚犯罪预备的一般规定，但并非对犯罪预备行为完全不予处罚，对于某些严重犯罪的预备行为，规定为独立犯罪予以处罚。例如，日本刑法中有预备杀人罪之规定。如前所述，处罚预备犯的一般原则是苏俄刑法首先确认的。关于预备行为是否应受刑罚处罚，在苏俄刑法学界存在着争论。我国刑法承袭苏俄刑法，也在刑法总则中确立了处罚预备犯的一般原则，但由于刑法分则中有相当一部分犯罪本身性质并不严重，因而其预备行为极少被处罚。只是某些严重的犯罪，例如故意杀人罪、抢劫罪的预备行为才被追究刑事责任，因而，刑法总则关于处罚犯罪预备行为的规定具有一定的虚置性，表现为立法过剩。为此，我国学者认为刑法对犯罪预备的规定应当从单纯的总则概括规定修改为总则概括规定与分则列举规定相结合的立法方式。我认为，这一建议是可取的，这样可以限制预备犯的处罚范围。二、犯罪预备的特征 1.已经实施犯罪的预备行为已经实施犯罪的预备行为，是指行为人在萌发犯意以后，已经开始实施为犯罪准备工具、创造条件的行为。犯罪的预备行为可以从主观与客观两个方面加以把握：从主观上说，预备行为是为了犯罪，即行为人具有犯罪的目的性。在一般情况下，故意犯罪都有一个预备过程。有些犯罪必须经过犯罪预备才能进入实行，例如伪造货币，事先必须准备纸张、油墨、颜料和印刷工具等，否则就无法着手伪造。有些犯罪经过预备以后，实现犯罪意图的可能性更大。总之，无论犯罪预备对进一步实行犯罪的作用大小，其目的都是便于完成犯罪。从客观上说，预备行为表现为准备工具、制造条件。准备工具是指准备实行犯罪所使用的一切物品。由于犯罪工具是多种多......