AL123 人文社科会员免费专区文学 2022-09-06

刑法博物馆：犯罪构成理论简史_AZW3_MOBI_EPUB_余丰泳

内容节选

第四章主观不法，目的当先未来将会产生它自己的理解和批判标准，正如过去所发生的那样。 ——雅各布斯《韦尔策尔对于当今刑法学的意义》 1 韦尔策尔，何许人也？单看个人履历，韦尔策尔走了一条正统的法律精英道路。他也在费尔巴哈就读过的耶拿大学和海德堡大学学习法学和哲学，拿到博士学位，随后成为法学教授。韦尔策尔在1935年获得教授资格的论文是《刑法中的自然主义与价值哲学》，法学和哲学背景交融，混合了法学的实践性和哲学的思辨性，影响了他此后的学术道路。韦尔策尔先后任教于科隆大学、图宾根大学、哥廷根大学、波恩大学。这几所大学都是德国刑法研究重镇。在教职之外，他还担任过联邦德国司法部刑法委员会委员、海德堡科学协会通讯员、北莱茵-威斯特法伦州科学协会工作小组成员等职务。韦尔策尔享有崇高的学术地位，在刑法教义学和刑法哲学上都取得了丰硕的成就。[1] 今天我们讨论的那些重要刑法问题，追本溯源，似乎没有哪一个主题能够绕过韦尔策尔。韦尔策尔好比是数学界的庞加莱，他的众多理论是当代刑法学科无法绕行的一座座山峰。为什么要将韦尔策尔和数学家类比，除了他们都是各自领域内的集大成者，还有一个因素，韦尔策尔在大学里最先学的专业就是数学，而后才转向法学。人类的世界因此少了一个数学家，多了一个刑法学家。韦尔策尔行走刑法江湖的最显著标签是目的行为论。日本刑法学家木村龟二在1959年出版的刑法教科书里曾经写道：“想要写刑法总则教科书的人，都一定要讨论目的行为论，否则这位作者根本没达到学者应该有的责任。”[2] 目的行为论的靶子就是因果行为论。韦尔策尔认为：“因果行为论的根本性错误在于，它忽视了操控性的意志所具有的构建行为的功能。”因果行为论并非没有意志内容，只是认为因果关系是单纯由某个随意的意志活动引起的，因此完全颠倒了意志与行为之间的关系。以未遂为例，韦尔策尔认为未遂不是缺少结果的单纯因果过程，而是预先设定结果为追求目标的行为，意志在行为中具有的功能不会因为结果没有出现而改变。[3] 目的虽然是一个我们所熟悉的词语，但在目的行为论中有其特别含义，不能将之与任意性相混淆。韦尔策尔举的一个例子是，护士在毫不知情的情况下向病人注射了一支药性过强的吗啡针剂，导致了病人的死亡。护士的意志活动在涉及注射行为时具有目的性，但在涉及杀人时不具备目的性。只有当某种结果的实现处于目的性操控的延伸范围内，才能认为结果是被目的性引起，否则仅仅是因果的引起。[4]韦尔策尔倒没有说因果性不重要，因果性仍然不可或缺，他想要表达的核心意思是，因果性并非行为的支配性要素，仅仅是作为条件存在，人的目的性支配才是行为的本质性要素。这已经截然不同于贝林、李斯特认为的那种单纯的因果关系。 “韦尔策尔虽然是目的主义刑法理论的开山祖师和代表人物，但从其理论研究之纵深看，似乎又非目的主义所能涵盖。”[5]按照德国学者希尔施的说法，韦尔策尔的著作[6]相当于一个采石场[7]，那里的矿产品种过于丰富，很难探明到底有多少储量。若还是以建筑作比喻的话，他的刑法思想更像是一座双子座大厦，一座是教义学大厦，另一座是法哲学大厦。就学术发展来说，韦尔策尔在刑法教义学上的遗产可能更为丰厚，这座大厦也一直有人在维护。而另一座大厦宛若迷宫，他在法哲学上的许多观点，因年代久远变得更加陌生了，更何况还有语言的隔阂，我们也只能远远地透过几个有限的窗口，窥见一些模糊的内景。第一个窗口是人本主义。目的主义，包括下文论及的行为无价值、人的不法理论都闪耀着其人本主义思想的光芒。在自然法和实证法的传统争论中，他始终“以人为中心”，进行刑法的本体思考。自然法学迷信“纯粹理性”“永恒正义”之类，但具体何指无确切答案，难免空泛不切，实证法学崇尚法律实践，较少高谈阔论，然而受制于机械因果的思考方式，人性特征式微，主观能动性受到漠视。自然法和实证法最大的公约数，是“个体人”。在韦尔策尔看来，这个“个体人”不同于前者中那么模糊的理性人，也不同于后者中那个被忽略的个人，乃是尊崇个体自治、存在规范价值、受到目的支配的人。[8] 第二个窗口是物本逻辑。新康德主义虽然对实证主义展开了反思，而且高举价值大旗，但在韦尔策尔看来，这种修补并未超越实证主义，因为两者都认为有一个客观中立而无价值的客观现实性存在。所不同的是概念的形成程序，一个是中立无价值的因果律，另一个是价值关系的体系，[9]新康德主义认为物本身没有意义，一切概念、规则、体系都是人类思想的产物，只能从理性中产生，功能、秩序都是主体赋予对象的。[10]韦尔策尔的物本逻辑与此不同，他认为所有的秩序和意义原本就存在于客观现实里面，价值原本隐藏于存在之中，存在根植于物质本身。概念没有创造出现实，只是对先于概念存在的现实加以描述、理解。[11]这就好比我们拿出一个杯子，都知道它是用来装水的。新康德主义认为，杯子的这......