AL123 人文社科会员免费专区文学 2023-06-17

谜案复盘：一桩建筑设计案的备忘录及其他_石亚西_AZW3_MOBI_EPUB_电子书（无页码）_石亚西

内容节选

六回到酒店房间，已是深夜十二点。我是夜猫子，习惯了凌晨两点上床，还有两个小时，我需要打扫一下思维的战场。冲了个澡，想让头脑更加清醒一些。在房间里来回踱步，预演明天下午开庭时可能发生的攻防。一个人在脑海中预演，无须找人配合，也找不到人配合。芳禾、潘老师、小潘在达州都是有家的，就江珊住在隔壁房间。法官开庭时必定先要解决管辖权的问题，与她争辩吗？没有必要冒犯她！不争辩，当事人会不会认为律师表现不力？折中吧，不争辩，但得想个法子保留当事人的权利。如果我们输了，上诉，保留管辖权异议无疑也是一个上诉理由。这其实对当事人更好，而不是非得与法官较劲不可。法庭上需要温婉有力。是的，温婉有力。多年的执业经历早已让我意识到，每一个案件都是意志的较量，案件的输赢取决于你能否不断地给出应对方案，或进或退，这是一场智力、知识、社会经验、财力以及能承受不断撕扯而不崩溃的综合较量，全部集中在一个东西中：意志！当事人及律师全部为之努力的，就是力争这种意志之自由，使之成为“自由意志”。而自由意志，这个法律中最神秘之物，恰如孔老夫子所言“祭神如身在”之“神”，你得去“祭”，否则它就不存在。法庭毕竟不是战场，咄咄逼人会喧宾夺主，遮蔽你理性的光芒，反倒让人感觉你道理乏力，道理得靠它自己的力量俘获人心，意志是底色、底气，铺路而已。对方会出示哪些证据呢？有没有致命武器？这必须提前有意识地认真琢磨，以防到时措手不及。以前每次协商赔偿的会议，对方都是有会议记录的，潘老师只拿到了一份会议记录的复印件，那上面除说到K县建设局局长曾提出过20%的赔偿建议外，全是对我们不利的东西。芳禾曾转告D律师的建议，让我们最好向法庭提交该会议记录的复印件，被我否定了。他们会拿出多少对我们不利的证据呢？之所以安排潘老师代理总公司，就是想让他坐在我旁边，以应付不测，应付那些我尚不知道的情况，毕竟他是最知情的人。江珊和我一起代理分公司，她是分公司员工，劳动合同、社保都在分公司，以防对方提出异议。《中华人民共和国民事诉讼法》第五十八条第二款第二项规定：“当事人、法定代理人可以委托一至二人作为诉讼代理人。下列人员可以被委托为诉讼代理人：（一）律师、基层法律服务工作者；（二）当事人的近亲属或者工作人员；（三）当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。” 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》（法释〔2015〕5号）第八十六条规定：“根据民事诉讼法第五十八条第二款第二项规定，与当事人有合法劳动人事关系的职工，可以当事人工作人员的名义作为诉讼代理人。” 民诉法所言的是“工作人员”，司法解释所言的是“有合法劳动人事关系的职工”，前者的范围比后者大。实践中，法院倾向于工作人员不仅得有劳动关系，还得有社保。范围越来越窄。但是，“下列人员可以被委托为诉讼代理人”一语，并没有排除这个范围之外的人有权代理。进一步来看，当事人与代理人所签的代理合同，只要其满足合同生效的条件，不违反法律、行政法规的强制性规定或不存在其他使合同无效的情形，则其具备法律效力，代理人的代理权即成立。司法中，也许是法院不想审查代理合同的效力（这相当于案中案，会使审案效率下降），因而通过司法解释和司法实践，限制了代理人的范围。代理人的问题，我们家是有过深刻教训的。夫人被一家跨国公司派任中国西部公司的法总兼董事会秘书，上次该公司被其中国方股东起诉，本着为股东们节省一笔律师费的原则——那可是以美金计算的，夫人决定亲自出庭，没想到开庭即遭遇对方律师的异议：你虽然是西部公司的法总和董秘，但劳动关系和社保都在上海，所以不具备代理人资格。夫人惊讶，反问对方：我这样做不也在给你们节省费用吗？对方律师解释，提异议是他们的规定动作，否则律师涉嫌不尽力。法官仔细研究了司法解释，最后认定异议成立，夫人不得不另聘律师。这次我不能再让江珊面临同样的困局。证据目录及证明内容，以及代理词，早已发到群里。江珊看得很仔细，连可能的笔误都给指出来了。石老师，“意思自治”的“治”有无笔误，是不是“制度”的“制”呢？小段替我在群里回答了这个问题，这个不是笔误，是“治理”的“治”，非“制度”的“制”，还附了资料截图。万事俱备，只欠东风了。不，还得写本备忘录。大案、要案，我都会写备忘录的，有时备忘录长达数百页，附件居多。这次不同，案件虽小，却太过复杂。当我感受到这种复杂，要求自己也写备忘录时，内在的一种声音告诉我，你应该把备忘录写成故事，它会告诉你很多事情，就像色诺芬写《长征记》一样。此案也许历时三五年，岂非长征？于是，在收到委托代理合同次日，看着阳台上那株正在悄悄生长的夜来香，我动起笔来，本备忘录也开始随之生长。来回踱步，冥思苦想，身心俱疲，倒头就睡。梦中清晰的，是那个生活在两千多年前、因时空阻隔而不能与之相见的色诺芬，还有德尔菲神庙。在起航......