AL123 人文社科会员免费专区文学 2023-07-18

资本市场诚信法律制度研究_张路_AZW3_MOBI_EPUB_PDF_电子书（无页码）_张路

内容节选

第一章引论资本市场权力治理诚信规则的思维创新第一节权力治理——资本市场监管的逻辑起点和思维创新党的十八届三中全会通过的《中共中央关于全面深化改革若干重大问题的决定》明确把市场在资源配置中的“基础性作用”修改为“决定性作用”，标志着我们党对社会主义市场经济的认识、对政府与市场关系的认识、对市场配置资源作用的认识有了新的重大突破。党的十八届五中全会通过的《中共中央关于制定国民经济和社会发展第十三个五年规划的建议》指出，要加快金融体制改革，提高金融服务实体经济效率。健全商业性金融、开发性金融、政策性金融、合作性金融分工合理、相互补充的金融机构体系。积极培育公开透明、健康发展的资本市场，推进股票和债券发行交易制度改革，提高直接融资比重，降低杠杆率。规范发展互联网金融。加强金融宏观审慎管理制度建设，加强统筹协调，改革并完善适应现代金融市场发展的金融监管框架，健全符合我国国情和国际标准的监管规则，实现金融风险监管全覆盖。2016年《政府工作报告》指出，要深化金融体制改革。加快改革完善现代金融监管体制，提高金融服务实体经济效率，实现金融风险监管全覆盖。推进股票、债券市场改革和法治化建设，促进多层次资本市场健康发展，提高直接融资比重。加强全口径外债宏观审慎管理。扎紧制度笼子，整顿规范金融秩序，严厉打击金融诈骗、非法集资和证券期货领域的违法犯罪活动，坚决守住不发生系统性、区域性风险的底线。党的决定和国家的政策为我国金融市场的改革发展和《证券法》修订指明了方向，也是资本市场改革和监管制度设计的依据。[1] 参见美国《1933年证券法》第2条b款。资本市场监管的核心立法是证券法。按照美国证券法的规定，证券法的基本宗旨是促进资本形成、促进竞争、提高效益、保护投资者和维护公共利益。我国《证券法》就此有不同规定，但也突出了自己的特色，第1条确定《证券法》的基本宗旨为“规范证券发行和交易行为，保护投资者的合法权益，维护社会经济秩序和社会公共利益，促进社会主义市场经济的发展”。我国《证券法（修订草案）》第1条根据资本市场发展需要，进一步突出了中国特色资本市场的本质特性，将《证券法》的宗旨修改为“规范证券发行和交易行为，保护投资者的合法权益，维护社会经济秩序和社会公共利益，服务实体经济，支持创业创新，促进社会主义市场经济的发展”。我国《证券法》第3条确定了以公开为核心的“三公”原则，第4条规定了诚信（fiduciary）原则。除此之外，《证券法（修订草案）》进一步在总则部分增补了作为公开原则组成部分的披露原则和证券经营机构与证券服务机构的诚信义务原则，第7条规定：“证券的发行、交易活动中，发行人应当依法披露信息；证券经营机构和证券服务机构应当勤勉尽责。” 无论证券法的基本宗旨和原则如何界定，证券法的基本架构由反欺诈、包括对券商在内的私权力主体的监管和证券披露注册制度三大核心部分组成。[2] 美国联邦证券监管有时被说成创建了一种“联邦公司法”。透过立法看法理，可以发现证券法是公司法的自然延伸，同时又有质的飞跃，贯穿其中的主线是对上市公司董事高管等私权力主体的制约和监督。在公司法领域，公司治理的核心是制约监督董事高管的私权力，公司法的所有制度设计均围绕董事高管的私权力治理而展开。然而，由于公司法的私法性质，公司法规范基本上是任意性规范，依靠传统的股东大会、董事会和监事会等权力治理结构无法实现对董事高管私权力的有效制衡。为了实现对公司董事高管私权力的治理，必须要有公权力的介入。这就是我国《刑法》第171条和第172条将公司、企业人员利用职务便利非法占有单位财务或挪用单位资金的行为确定为贪腐罪或挪用资金罪的原因。证券市场是国家资产。公司一旦进入证券市场，公司治理存在的私权力制约监督问题自然从公司法跨入证券法。由于证券法是监管法，基本上具有公法性质，公司治理中私权力的运行在证券法中受到公权力更多的制约和监督，实现了飞跃。证券法除利用诚信原则强化对上市公司董事高管的私权力进行制约监督外，还借助证券经营机构和证券服务机构对上市公司董事高管的私权力进行制约和监督。同时，由于证券经营机构和证券服务机构拥有不对称优势信息，也是一种私权力拥有者，证券法也要利用诚信原则对其进行制约监督。证券监管机构和自律组织作为权力拥有者，其权力自然也要受到制约监督。而实施对资本市场权力制约监督的基本理念和基础措施，就是信息披露及其相关制度规则。总之，利用诚信原则和制度规则对上市公司董事高管的私权力进行制约监督是证券法和资本市场监管的逻辑起点，对违反披露规定和要求的行为给予民事、行政与刑事处罚和/或纪律处分，根据忠实义务要求，反对和禁止各种形式的资本市场腐败，包括操纵市场和内幕交易等典型欺诈行为，以保护投资者、维护投资者信心和资本市场诚信，防范系统性风险。此外，根据权力诚信原则......