AL123 人文社科会员免费专区文学 2023-07-19

民商法实务精要 4_高杉峻主编_AZW3_MOBI_EPUB_PDF_电子书（无页码）_高杉峻主编

内容节选

最高额抵押债权的确定上海申骏律师事务所合伙人，华东政法大学诉讼法学硕士，微信号xujiantian，电子邮箱[email protected]。许建添一、抵押财产被查封、扣押导致最高额抵押债权确定的相关规定（一）《物权法》与《担保法解释》的规定由于最高额抵押只需一次订立抵押合同，进行一次抵押登记，抵押权人就对一定期限内连续发生的债权享有抵押担保，具有省时、省力、省钱的优势，因此最高额抵押是实务中商业银行经常采用的一种担保方式。《中华人民共和国物权法》（以下简称《物权法》）第206条规定了最高额抵押权人的债权确定的情形，其中第4项情形为“抵押财产被查封、扣押”。该规定与《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》（法释〔2000〕44号，以下简称《担保法解释》）第81条规定的“最高额抵押权所担保的债权范围，不包括抵押物因财产保全或者执行程序被查封后……发生的债权”基本一致，两者只是表述略有不同。根据上述规定，最高额抵押债权在财产被查封、扣押后即确定，意味着确定债权的时间节点与查封、扣押的时间一致。除此以外，《物权法》和《担保法解释》未规定任何例外情形。（二）《查扣冻规定》与前述规定不一致但是，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》（法释〔2004〕15号，以下简称《查扣冻规定》）第27条的规定与前述《物权法》第206条第4项、《担保法解释》第81条的规定不一致。《查扣冻规定》第27条规定：“人民法院查封、扣押被执行人设定最高额抵押权的抵押物的，应当通知抵押权人。抵押权人受抵押担保的债权数额自收到人民法院通知时起不再增加。人民法院虽然没有通知抵押权人，但有证据证明抵押权人知道查封、扣押事实的，受抵押担保的债权数额从其知道该事实时起不再增加。” 根据《查扣冻规定》第27条之规定，最高额抵押债权确定的时间标准有两点：一是抵押权人收到人民法院通知之时；二是抵押权人知道查封、扣押事实之时。该规定显然与《物权法》《担保法解释》的规定存在冲突，导致司法实务中当事人、法院对此问题存在较大争议。二、各地法院对此问题存在两种相反观点观点一：应按《物权法》规定，查封、扣押后最高额抵押债权即确定 1．浙江省高级人民法院（2015）浙民申字第214号民事裁定法院认为：根据《物权法》第206条规定，抵押财产被查封、扣押的，最高额抵押权人的债权确定。该条款规定具体、明确。根据物权法定原则，物权的种类、标的、范围均应由法律规定，在《物权法》对作为限制物权的担保物权所担保的范围有明确规定的情况下，应当适用《物权法》的规定。 2．无锡市中级人民法院（2014）锡商申字第0008号民事裁定银行主张：向借款人发放授信前，并未接到查封法院的任何通知，作为善意第三人，银行不应该承担抵押物被查封后丧失优先权的不利后果。法院认为：债权应当自抵押物被首次查封之日起确定，抵押物被查封后发生的债权不属于最高额抵押权所担保的债权范围。 3．通化市中级人民法院（2015）通中民二终字第259号民事判决法院认为：本案争议焦点是应适用《物权法》还是《查扣冻规定》，法院到底有无义务在查封最高额抵押财产时通知抵押权人。对此，因《物权法》颁布时间晚于《查扣冻规定》，所以应适用《物权法》的相关规定。《物权法》没有明确要求在查封、扣押后通知抵押权人。结合本案实际，抵押人的房产于2013年8月9日被法院查封，该抵押物担保的债权即为抵押物被查封之前的债权。 4．温州市中级人民法院（2015）浙温商终字第582号民事判决法院认为：根据《物权法》第206条第4项规定，抵押财产被查封、扣押，抵押权人的债权确定，本案抵押的房产于2012年4月26日被原审法院查封，那么该抵押物担保的债权应为该抵押物被查封之前的债权，不包括抵押物被查封之后而形成的债权。《物权法》第206条第4项规定虽与《查扣冻规定》第27条规定就抵押物被查封后抵押债权何时确定存在不同表述，但《物权法》的法律效力高于《查扣冻规定》，且颁布时间晚于《查扣冻规定》，根据物权法定原则，本案应适用《物权法》规定。观点二：应当继续适用《查扣冻规定》，抵押权人不知晓抵押物被查封、扣押而继续发放贷款，享有抵押权。 1．山东省高级人民法院（2015）鲁商终字第154号民事判决法院认为：《查扣冻规定》和《物权法》规定了抵押财产被查封后，如何确定最高额抵押权人的债权数额。《查扣冻规定》对查封、扣押抵押财产抵押权人的债权确定条件作了具体规定，而《物权法》的规定比较笼统。但从规定的内容上看，该司法解释与《物权法》的规定并不矛盾，且该司法解释依然在适用。 2．龙岩市中级人民法院（2015）岩民撤字第4号民事判决法院认为：根据本案现查实的有效证据，不能证实福建省高级人民法院在对《最高额......