AL123 人文社科会员免费专区文学 2023-07-19

私募股权基金：制度解析与业务实践_高蔚卿_AZW3_MOBI_EPUB_PDF_电子书（无页码）_高蔚卿

内容节选

第三节PRE-IPO项目股权投资需要关注的重点事项一、非企业法人股东及其穿透核查 1.有限合伙参见张兰田：《企业上市审核标准实证解析》，北京大学出版社2013年版，第77页。佚名：《关于合伙企业作为股东问题总结》，http://blog.sina.com.cn/s/blog_624661f40100uz8a.html，访问日期：2017年4月15日。按照保代培训的观点，合伙企业作为发行人股东，算作1人，但明显为了规避“200人”要求的，应当穿透计算股东人数。是否认定为“规避”，则根据合伙企业法、合伙协议以及合伙企业运作实质进行判断。按照目前的监管政策，合伙企业实际控制人推定为全体普通合伙人，但合伙协议另有约定的除外。合伙企业的信息披露，比照有关法人股东的要求进行披露处理，根据合伙人的身份（发起人或非发起人）和持股比例高低（控股股东或实际控制人、5%以上的股东或发起人、持股比例很小的股东）来决定信息披露的详略。监管层对IPO涉及PE机构的核查及披露要求追溯至终极出资自然人，还圈定了“国家公职人员、公职人员亲属、银行从业人员亲属、中介人员亲属”这四类人员为重点关注对象。PE基金应进行充分的信息披露，包括PE基金的基本情况、财务状况、投资项目列表、作为合伙人的法人、自然人的背景简历、财务状况等。合伙企业的真实性、合法性，是否存在代持关系，合伙人之间有无纠纷、诉讼以及突击入股的相关情况也是监管机构的核查重点。张兰田：《企业上市审核标准实证解析》，北京大学出版社2013年版，第80页。从总体上看，监管层对PE基金参与拟上市项目采取的是“相对宽松、定向紧缩”的监管政策。所谓“相对宽松”，是指证监会对PE行业奉行自我管理为主、行业管理为辅、行政管理次之的监管原则；所谓“定向紧缩”，是指证监会对部分涉及PE机构的监管环节予以特别关注，严防PE腐败。核查的重点问题是其与发行人及其他股东、中介有无关联关系、有无特殊协议及安排、是否存在利用有限合伙规避200人问题、是否具备投资发行人的资格、注册资本或实际缴付出资额是否远高于投资于发行人的资金额、认购发行人增资是否仅为其投资项目之一等。 2.契约型私募基金、资产管理计划和信托计划这三类非法人主体投资上市公司或拟上市公司，在2017年前普遍被认为不符合上市监管的审核要求，需要在申请上市之前通过实际控制人或控股股东回购、向其他投资机构进行转让等方式将三类股东清除。私募股权基金虽不属于三类股东，但实务中，三类股东作为LP投资于私募股权基金的不在少数，鉴于在IPO时必须穿透披露，因而，三类股东的问题对于私募股权基金投资于PRE-IPO公司也是需要重点关注的问题。《全国中小企业股份转让系统投资者适当性管理细则（试行）》第四条规定，“集合信托计划、证券投资基金、银行理财产品、证券公司资产管理计划，以及由金融机构或者相关监管部门认可的其他机构管理的金融产品或资产，可以申请参与挂牌公司股票公开转让”。《机构业务问答（一）——关于资产管理计划、契约型私募基金投资拟挂牌公司股权有关问题》申明“依法设立、规范运作、且已经在中国基金业协会登记备案并接受证券监督管理机构监管的基金子公司资产管理计划、证券公司资产管理计划、契约型私募基金，其所投资的拟挂牌公司股权在挂牌审查时可不进行股份还原，但须做好相关信息披露工作”。在新三板挂牌企业这两年纷纷提请IPO之前，三类股东问题并不尖锐，契约型私募基金和资管计划作为IPO公司股东的情况比较少见，而信托计划按照《信托公司私人股权投资信托业务操作指引》虽可以投资于非上市公司股权，但证监会对信托计划参与IPO的态度是一律清退不予放行。但随着新三板企业转板的兴起，三类股东的问题凸显出来。因为股转系统明确允许契约型私募基金、资管计划和信托计划投资于拟挂牌新三板的企业并参与新三板挂牌企业股票的公开转让，大量新三板企业的股东中都存在这三类投资主体，一旦启动IPO，必然涉及三类股东是否被证监会认可放行的问题。一般认为，证监会之所以严控三类股东，一是因为三类股东作为金融产品可能存在信息披露不真实不完整的情况，也容易滋生违反证券法规的不法行为，难以满足拟上市企业股权清晰的要求；二是三类股东可能存续期较短而影响拟上市企业股权的稳定性。《非上市公众公司监管指引第4号——股东人数超过200人的未上市股份有限公司申请行政许可有关问题的审核指引》规定，以私募股权基金、资产管理计划以及其他金融计划进行持股的，如果该金融计划是依据相关法律法规设立并规范运作，且已经接受证券监督管理机构监管的，可不进行股份还原或转为直接持股。即在证监会进行行政许可审批时，对于金融计划的态度并非一概否定。但问题在于，如果新三板挂牌企业因为遵照《全国中小企业股份转让系统投资者适当性管理细则（试行）》的规定吸收三类股......