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国际商事调解规则研究_王钢_AZW3_MOBI_EPUB_PDF_电子书（无页码）_王钢

内容节选

第二章国际商事调解的程序规则第一节国际商事调解程序概述一关于国际商事调解程序的基本界定需要说明的是，正如前面所讲过的，虽然调解在我国的实践有很多种类型，如法院调解[1]、行政调解、人民调解、民间调解等，但是由于这些调解形态在具体程序上存在一定的差别，故而，以下关于调解程序的论述主要是针对一般的民间调解，较为典型的包括各个专门性调解中心主持开展（如各个专门的商事调解组织、仲裁机构下设的调解中心等）的调解程序，并以此为蓝本进行阐述。至于其间遇到的某些个性问题，亦将会予以适当说明，如关于人民调解等的论述。二国际商事调解程序的特点众所周知，国际商事调解虽然是一种跨国性的纠纷解决方式，但它仍然是一种典型的民间化的争议解决机制。这似乎使得国际商事调解缺少了法院诉讼等所具有的那种正式和威严之感，但同时也赋予了调解机制一些鲜明的特点。 [2] （一）非正式性国际商事调解的非正式性，是与国际民事诉讼相比较而言的。虽然现代国际商事调解大多都是在机构调解的模式下开展的，但是仍然不能使其脱离其所固有的非正式性特质。这种非正式性一方面是因为（与国际民事诉讼相比较而言），国际商事调解的发生显得更加“随意”。虽然有相应调解规则作为支撑，但是大量发生的国际商事调解实践并不具有非常完善甚至看似呆板的程序性规定。另一方面，一个更重要的问题是，国际商事调解员的权力并非来自国家的授权，而是来自当事人的认可或授权。调解员权力的来源在很大程度上决定了国际商事调解的非正式性。此种情况事实上和很多国内调解类型非常相似，比如我国所践行的人民调解模式，传统上调解员的工作很多都是在夜幕降临之后，或者干脆就是在田间地头展开的。中国的调解实践从一开始就具有非常浓厚的乡土气息。正是因为各种调解模式所具有的“非官方”这一特点，也使得只要当事人愿意，调解便可以在任何时候以任何方式展开，而无须受到太多禁锢。当然，和人民调解相比，国际商事调解机构的调解程序还是会显得正式得多。（二）高效性虽然国际商事调解是非正式性的争议解决方式，但是这并不影响调解的高效性。或者可以认为，正是因为国际商事调解少了诸如诉讼等的诸多烦琐的程序，才在一定程度上成就了调解的高效性。所谓调解的高效性是从两个方面来说的，一方面指的是当事人及调解员所投入的时间相对较少，换言之就是通过调解解决纠纷的速度较高。另一方面就是当事人投入的经济成本较低。就时间方面而言，很多调解程序在实践中大多只需要几个小时就可以谈出结果来。大部分调解实践中一般都不会出现那种耗时费力的“拉锯战”或“阵地战”——因为如果真的出现耗时耗力的调解的话，或许早就跌破了当事人的心理承受限度和对调解的预期。从经济成本方面来看，调解中当事人所要承受的经济支出相对来讲是非常低的。值得一提的是，在我国的人民调解背景之下，调解员的工作是完全义务性的，[3]这就更进一步减轻了当事人的经济负担。（三）自愿性此外，国际商事调解机制还从整体上表现出一种非常明显的特点，即调解的自愿性。众所周知，调解虽然是相关争议解决类型中，有第三方参与的一种争议解决方式，但是调解员却不像仲裁员和法官那样拥有裁判的权威。相反，调解员更多的只是在事实上辅助当事人进行谈判。各国法律大都明确规定了民商事调解的自愿性原则——当事人意思自治和主导。这种自愿性也体现在国际商事调解的制度设计和实践之中。这就意味着，国际商事调解程序每推进一步都需要当事人的认可和主动参与，否则，将很难有任何实质性的推进。对此，将会在下一章中进行详细的阐述。需要指出的是，基于调解的非正式性，目前并没有单行的法规对于国际商事调解的程序性问题进行专门的规定，但是从民事诉讼法等相关法律中，以及从专门的调解机构的调解规则中，仍然能整理出调解的大致程序，并试图基于此对其中所涉主要问题进行分析。第二节国际商事调解程序的主要阶段及所涉问题一国际商事调解程序的主要阶段从大的方面来讲，调解的程序一般可以划分为以下几个阶段，第一是调解程序的发起和发起前的准备阶段。对于调解程序的发起而言，不同的调解类型有不同的发起模式。总体来讲，有因当事人申请而进行的调解，和由有关机构（如人民调解委员会、法官或审判庭）依职权主动发起的调解程序。第二就是调解的进行或开展阶段，这其中体现了调解的主要规则，并充满了调解员对于相关调解技巧的运用。[4]第三是调解协议的达成及所达成的调解协议的履行阶段。需要指出的是，调解协议并不是调解程序的必然结果，因为有些调解可能会因为各种原因不能进行到最后阶段，从而无法达成最终协议。当然，关于调解协议的效力问题，也是一个值得探讨的问题，其效力会因为不同的调解类型而存在非常大的差异，如诉讼调解、仲裁调解，所达成的调解协议（及经过司法确认的人民调解协议）就具有明确的约束力和可期待的执行力。除此而外的其他调解协议......