AL123 人文社科会员免费专区文学 2023-10-22

法治民主：民主与法治的复合结构及其内在逻辑_佟德志_AZW3_MOBI_EPUB_PDF_电子书（无页码）_佟德志

内容节选

第五章权利的复合制度化及其内在逻辑在《法的形而上学原理》一书中，康德提出了“国家的福祉”，即“国家最高的善业”，也是康德要“为之而奋斗”的目标。他指出：〔德〕康德：《法的形而上学原理——权利的科学》，沈叔平译，北京：商务印书馆1991年版，第146页。国家的福祉，作为国家最高的善业，它标志着这样一种状态，该国的宪法和权利的原则这两者之间获得最高的和谐。这种状态也就是理性通过绝对命令向我们提出的一项责任，要我们为此而奋斗。此处所用的权利民主化与法治化有着特定的内涵。权利的“民主化”指以“自在”形式存在的权利经过立法程序得以制度化的过程；权利的“法治化”则指对基本权利的确认采取宪法的形式，由法院以司法程序加以保护的过程。在这里，康德指出的“宪法和权利”之间的“最高的和谐”实际上就是“自在”存在的权利与“自为”存在的权利之间的和谐，康德以最明白晓畅的语言提出了权利制度化的最高要求，反映了近代西方权利文明的最高成就。可以说，整个西方以权利为核心展开的制度文明都是权利的原因与权利的结果之间制度化及其内在紧张的结果。它不但表现为权利的民主化，还表现为权利的法治观，从而表现为复合制度化的样式。权利的复合制度化及其内在紧张为宪政民主制度的理性筹划提供了基础，从而深刻地影响了西方政治文明的基本内涵。一、权利的民主化拉丁文“jus（ius）”一词成为人们研究“权利”及其与“法”关系的关键词。德文中的recht、法文的driot以及意大利文中的diritto均兼有“权利”和“法”的双重含义。〔荷〕斯宾诺莎：《政治论》，冯炳昆译，北京：商务印书馆1999年版，第9页译者注；〔德〕康德：《法的形而上学原理——权利的科学》，沈叔平译，北京：商务印书馆1991年版，第39页脚注。在中文语境中，人们很难从语音中区分“权利”与“权力”，并且常常在行文中将两者混淆；同样有意思的是，在古代罗马，人们用“jus”一词来表达“权利”与“法”等多重含义，这一特征直到今天还体现在许多西方语言中。例如，在法语、德语以及意大利语等语言中，“权利”与“法”这两个重要的概念就是用一个词来表达的。西方传统政治文化中权利与法的这种语义学同构深刻地影响了近代西方政治思想的发展。在格劳秀斯那里，法律只是权利一词的第三种意义。在《战争与和平法》一书中，格劳秀斯指出：Hugo Grotius,On the Law of War and Peace,translated by A.C.Campbell,A.M.，Batoche books Kitchener，2001，p.9. 权利一词还有第三种重要的意义，在这里，它与法律同义。就其最广泛的意义来看，它指示的是一种道德行为的规则，责成我们去做那些正当的事。我们说这是自我约束。因为即使是最好的忠告或是诫命，如果我们没有义务服务它们，它们都不能称之为法律或是权利。〔德〕康德：《法的形而上学原理——权利的科学》，沈叔平译，北京：商务印书馆1991年版。同上书，第39页。比较权威的英文译本为G.W.F.Hegel,Philosophy of Right,Translated by T.M.Knox,Oxford：Clarendon Press，1965.另有G.W.F.Hegel,Philosophy of right,Translated by S.W.Dyde.Kitchener,Ont.：Batoche，2001.均将该书译为《权利哲学》。在康德那里，“权利”与“法”的概念是在同构的意义上使用的。康德的权利哲学亦是法哲学，他将私人权利等同于私法，而将公共权利等同于公法。康德的《法的形而上学原理》一书另有一书名《权利的科学》。在《法的形而上学原理》一书中，中译者沈叔平特别指出，康德关于“什么是权利？”的内容“可以理解为‘什么是法律？’” 同一英译者在翻译康德的著作时，常常将同一个词翻译为right或law。英译者的同样问题发生在黑格尔、马克思等人的著作中。黑格尔的《法哲学原理》在英文译者那里亦有两种译法：一译为Philosophy of Law，相当于中译本《法哲学原理》；另有一译为Philosophy of Right，即译为《权利哲学》。顾准：《顾准文集》，贵阳：贵州人民出版社1994年版，第316页。同一德文单词在相差如此之大的两种意义上使用所造成的混乱并非译者之责，反而体现了德国政治文化传统的一种个性。权利与法在语义学上的同构显露了权利制度化的基本方式，成为西方传统法律文化、政治文化一个引人注目的特征。我国学者顾准曾经对比过中西两种法文化，他指出：“中国历史上的法，是明君治天下的武器，法首先是和刑，而不是和权联在一起的。可是取法希腊精神的罗马法，以及继承罗马法传统的欧洲法律，法首先和权联在一起”。就观念与制度的......