AL123 人文社科会员免费专区文学 2023-10-27

法理学（第三版）_朱景文_AZW3_MOBI_EPUB_PDF_电子书（无页码）_朱景文

内容节选

第一节法的制定与法的形成一、法的制定的概念和特点法的制定，是指有关国家机关在其法定的职权范围内，依照法定程序制订、修改、补充和废止规范性文件的活动，即广义的立法活动。《中华人民共和国立法法》所调整的立法活动，即为广义的。狭义的立法，专指国家最高权力机关（或称国会、国家立法机关等）制订、修改、补充和废止基本法律（或法典）和法律的活动。法的制定作为一种国家活动，具有以下特点： 1．法的制定是国家的专有活动，是国家机关进行活动的法律形式之一。首先，它是由国家机关进行的，其他任何社会组织、团体和个人非经国家机关授权都不能进行这项活动。其次，它不是任何国家机关都可以进行的活动，而是享有法的创制权限的国家机关的专有活动，这种权限通常是由一国的宪法和其他有关法律所规定的。最后，它不是国家机关唯一的活动方式，国家机关还有许多其他活动，如行政活动、司法活动和法律监督活动等，但这些活动通常都不能直接产生法律规则，不能直接形成法的渊源。 2．法的制定是国家机关依照法定程序进行的活动。首先，任何国家的法的制定活动都不是随意的，必须遵循一定的程序。其次，不同国家的法的制定程序有所不同，但通常都是由宪法和有关专门法律确定的，即法的制定活动本身也必须法律化、程序化、制度化。最后，法的制定程序不仅包括对制定活动本身的规定，还包括人们从事这一工作的经验积累，即对某些立法技术的规定。 3．法的制定是制订、修改、补充和废止规范性文件的活动。首先，法的制定活动的直接目的是产生具有普遍约束力的法律规范，它实际上是对社会实行国家领导的一种方式。其次，法的制定是一种综合性的活动，它不仅包括产生新的法律规范的活动，而且包括对已有的法律规范从法律上加以变更的活动。最后，以上各种法的制定活动，在立法过程中有可能是单独出现的，如只有制订的情况；也有可能是同时出现的，如既有修改或补充的情况，也有废止的情况。二、法的制定的分类对于法的制定可以按照不同的标准加以分类： 1．根据国家机关的性质的不同，可分为国家权力机关（或议会）的立法和国家行政机关或政府的立法。例如，在我国，前者指全国人大及其常委会制定法律的活动与省、自治区、直辖市和较大的市的人大及其常委会制定地方性法规的活动，后者指国务院制定行政法规的活动，国务院所属各部、委和省、自治区、直辖市以及设区的市和自治州人民政府制定规章的活动。 2．根据国家机关的地位的不同，可分为中央的立法和地方的立法。例如，在我国，前者是指全国人大及其常委会、国务院的立法活动，后者是指省、自治区、直辖市的人大及其常委会和人民政府的立法活动。 3．根据法所调整的社会关系的性质的不同，可分为民事立法、经济立法、商事立法、行政立法、刑事立法，等等。 4．根据制定和修改的程序的不同，可以分为宪法性法律的立法和普通法律的立法。前者是指制定具有最高法律效力的根本法的活动，后者是指制定除宪法性法律外的其他法律的活动。大多数国家的宪法性法律的立法，在制定和修改的程序方面通常比普通法律的立法更为严格。三、法的形成及其环节要更深入地研究法的制定问题，还要理解法的形成问题。法的形成，是指新的法律规范逐步产生、发展，直至最后被纳入一个国家的法律体系的过程。按照马克思主义法学的观点，法是由一定社会的物质生活条件决定的，被奉为法律的统治阶级共同意志的体现。因此，从本质上看，法的形成就是统治阶级在其物质生活条件的决定下，在经济、政治、文化和社会生活等各种活动中，将自己的某些利益和意志转化为法律意识与法律上的要求，并且通过国家的创制法的活动，上升为法律规范和国家意志的过程。我国社会主义法的形成，就是在社会主义社会的物质生活条件的决定下，在社会主义现代化建设和改革开放的各种活动中，将反映工人阶级和广大人民群众共同利益的意志，转化为社会主义的法律意识和要求，并且通过有关国家机关的法的制定活动，最终形成社会主义法的过程。法的形成不是自发的、直接的过程，而是长期而复杂的发展过程。在这个过程中，要经历一系列的中间环节，各种客观因素和主观因素都在相互作用和制约。我们可以将这些环节大致归纳如下：首先，法的形成最终是由生产力、经济基础以及整个社会发展的客观需要引起和决定的。也就是说，法的形成开始于这种客观需要的出现，并决定于这种客观需要。所以，法的形成有其客观的历史性和必然性，社会发展的客观需要是法的形成的最深层次的原因。其次，社会发展的客观需要和利益被人们认识到以后，还必须转化为在社会上占统治地位的法律意识和法律要求。再次，在生产方式中居于支配地位的阶级，为实现自己的利益，还要通过各种政治活动和斗争争取自己的政治权力，上升为统治阶级和执政者。最后，统治阶级通过法的制定或认可活动，认识和承认从现实生活中产生的某些利益，在不违背自己根本利益的前提下协调不同的利益，形成国家意志，......