AL123 人文社科会员免费专区文学 2023-12-18

公司法律服务全流程手册_梁玉茹编著_AZW3_MOBI_EPUB_PDF_电子书（无页码）_梁玉茹编著

内容节选

01公司分立需要经过的法定程序是什么？公司经营规模发展到一定阶段时，常常会为了公司经营进一步专业化发展，将公司的经营结构及公司规模进行调整，通过完成公司的分立，进而提高专业化经营水平，降低公司内部管理成本，提高经营管理效率，提高公司整体的竞争力。根据《公司法》的相关规定，公司分立分为存续分立（A=A+B）和解散分立（A=B+C）。由于合并、分立均属于公司经营中的重大事项，故有限公司需要经代表三分之二以上表决权股东通过，股份公司须经出席会议的股东所持表决权三分之二以上通过。同时，公司分立须经法定程序，应当编制资产负债表及财产清单并履行作出分立决议、通知债权人、分立公告等程序，最后进行相应某登记。（2013）豫法立二民申字第02282号。上述程序是公司分立须经的法定程序，如果没有履行则有被法院认定分立不成立的风险：河南省高院在审理的洛阳明某资产评估事务所有限公司诉洛阳明某会计师事务所有限公司公司分立纠纷案中，认为：根据《公司法》第一百七十六条的规定，公司分立应当编制资产负债表及财产清单并履行作出分立决议、通知债权人、分立公告等程序。依据本案查明的事实，明某会计师事务所没有按照法律规定的事项履行相应的程序，不具备公司分立的实质要件和形式要件，二审法院认定双方是资产评估资格的分离，判决驳回明某评估事务所的诉讼请求并无不当。不过，最高院在吉林市恒某实业有限责任公司（以下简称恒某公司）、沈某龙与沈某嘉、沈某林损害公司权益纠纷案中认为：本案中，沈某龙等人实施的分割公司财产的行为，虽未依照《公司法》的规定履行股东会决议、通知债权人及公告等法定程序，但不宜以此为由否定财产分割协议的法律效力。一方面，就公司股东意思的形成来看，恒某公司本身系沈某龙、沈某嘉、沈某林三人协议共同持有控制股权的家族企业，除沈某龙之妻李某的其他股东所持有的股权均系源自沈某龙之赠与，且该等其他股东当时均在恒某公司任职，应当知道沈某龙等三人之间签订了财产分割协议，且其他股东在分割协议签订之后，并未主动提出异议。故不能仅以该协议在签订之时未经股东会议决议的程序瑕疵为由，否认该协议在股东之前的效力。另一方面，《公司法》就公司分立所规定的通知债权人和公告等程序，系为保护债权人利益而设，违反上述规定的法律后果是公司不能以其分立行为对抗债权人，而非否定分立协议在公司股东之间的法律效力。故原审判决在考量了沈某龙等三人的持股比例和其他股东分别选择到分立后的公司工作等实际情况的基础上，认定财产分割协议有效是正确的，本院予以确认。申请人恒某公司、沈某龙关于财产分割协议违反法定程序无效的申请理由，无事实和法律依据，本院不予支持。该案最高院裁判理由为：违反公司分立通知公告程序规定的法律后果是公司不能以其分立对抗债权人，而分立协议的效力对内仍然有效。（2001）民二终字第166号。（2014）民申字第905号。另外，对于分立时就债务承担有约定并经债权人认可的，从约定处理，没有约定或约定无效的，由分立后的公司承担连带责任。如果债务承担约定未取得债权人同意，则对债权人不生效，接受分立财产的企业应当在接受财产价值范围内对分立前公司的债务承担连带责任：最高院在中国某银行、广州市某橡胶轮胎有限公司、中国某银行广东省分行营业部与广州市万某冰箱有限公司、广州万某冰箱电器有限公司借款担保与委托代理纠纷案中，认为：在万某电器公司的改制中，该公司的部分财产随同部分债务从该公司剥离出来，并入万某冰箱公司。当公司部分财产和债务直接从公司分离设立成为新公司，将构成公司简单分立，如无债权人之同意，分立的公司对分立前公司的债务应当承担连带责任；如果该部分财产和债务分离后与其他已经存在的企业合并，则构成合并分立，如无债权人之同意，接受分立财产的企业应当在接受财产价值范围内对分立前公司的债务承担连带责任。从本案实际情况来看，万某电器公司与万某冰箱公司的改制即构成合并分立，万某电器公司与万某冰箱公司等各方当事人在《转让协议》中所作的债务划分安排，因未取得债权人某银行的同意，所以该协议中有关债务划分的内容对某银行不生效，万某冰箱公司应当在接受万某电器公司财产价值范围内对万某电器公司的债务承担连带责任。因此，上诉人某银行所提出的万某冰箱公司应当承担万某电器公司所欠债务的上诉请求成立，本院予以支持。综上，公司分立需要履行系列的法定程序，尤其是对债权人的通知义务，对于分立时就债务承担有约定并经债权人认可的，从约定处理，没有约定或约定无效的，由分立后的公司承担连带责任。如果债务承担约定未取得债权人同意，则对债权人不生效，接受分立财产的企业应当在接受财产价值范围内对分立前公司的债务承担连带责任。此外，如果涉及国资等法律规定需要取得批准的，还需要先行取得批准。 [引申法条] 《中华人民共和国公司法》第四十三条股东会的议事方式和表决程......