《行政强制法》上的第三人代履行制度研究：以公共行政民营化为背景 杜国强 公共行政民营化 西北公法论丛_PDF 电子书_杜国强 著，姬亚平 编_9787576407013_2022-09-01

内容简介

《<行政强制法>上的第三人代履行制度研究——以公共行政民营化为背景》首先对第三人代履行所蕴含的契约结构进行了揭示：行政机关为委托人，第三人是代理人，后者通常借助于合同参与到行政义务履行中。此种委托代理关系既是行政强制制度契约的延伸，又有着自身的鲜明特点。为避免各类机会主义行为的出现，有必要进行相关的规制机制设计，尽可能降低代履行制度实施中的交易成本。　　在经过较为细致的研究后，作者提出了以下几个方面的主要观点：　　1.必须对第三人代履行的决策进行审慎规制。《行政强制法》虽然对行政机关有代履行的概括式授权，但这种授权不足以解决第三人代履行决策的全部问题。该书认为，应当根据公法上的比例原则，在代履行与其他行政强制方式之中作出选择，进而再考虑法律的强制性规定与行政义务履行的特殊性，进行行政机关代履行与第三人代履行的斟酌；一旦决定由第三人进行代履行，原则上应借助委托的方式，通过竞争性的政府采购程序选定适格的第三人；行政机关亦应就代履行事项与第三人缔结书面合同，在目标、权利义务、付款方式、纠纷解决等问题上进行明确约定。　　2.应当对代履行合同的实施进行积极监督。此种监督应围绕代履行的合法性与适当性展开，以防范或者消除第三人的机会主义行为为主要目的；监督主体应为非行政决定与代履行决定作出者的行政机关工作人员，以职能与人员的分离保证监督的实效；同时，应严格恪守“无监督、不履行”的立场，将行政机关的“到场”作为第三人实施代履行的必要条件；行政机关对第三人的监督应该遵守“有据、有利、有节、有形”的原则，在确保行政义务实现的前提下，对第三人的合法权益予以尊重；同时，该书对行政机关的监督手段进行了列举，并认为可以从制度层面进行创新，优化监督效果。　　3.尽管第三人代履行的决策规制与过程监督必不可少，法律救济在提高第三人代履行的制度效率上亦有重要作用。该书认为，《行政诉讼法》修改后，应允许相对方在法律规定的期限内就代履行过程的告诫、实施等行为提出行政诉讼，甚至可以考虑在未来建立预防性行政诉讼，加强对相对方的权益保护力度；法院在有关代履行费用的争议案件中，应加强对代履行费用的合法性与合理性审查，确保代履行费用既按照成本合理确定，又不背离市场规律；对于第三人对相对方造成的损害赔偿如何救济的问题，该书主张实行双轨制，即对第三人行为作义务履行行为与民事侵权行为的区分，国家对前者承担赔偿责任。