AL123 人文社科会员免费专区文学 2024-01-24

精进股权——50个实务要点深度解析_郑绪华_AZW3_MOBI_EPUB_PDF_电子书（无页码）_郑绪华

内容节选

股东退出投资的法律路径公司法的基础理论认为，投资人一旦向公司缴纳（包括认缴或实缴）出资而成为公司股东后，基于资本维持原则，便不能撤回出资；股东若需退出公司，只能以股权转让的方式退出。问题是，既然公司法准许第三人通过认购公司增资的方式成为新股东，那么反向思维，股东是否可以通过向公司出售其股权的方式而退出公司股东身份？由于公司法并未对上述问题予以规范，为了探究这一商业运作中颇有现实需求的法律问题，笔者拟从以下几个方面来解析求证。一、股权是股东对公司所享有的权利笔者认为，所谓股权，是基于投资人因向公司缴纳（包括认缴或实缴）出资的行为而产生的对公司所享有的各项权利的总称，这种权利既包括对公司的经营管理权，也包括资产收益和利润分配等财产性权利。根据上述定义，股权是发生在股东和公司之间，且由股东对公司所享有的一种民事权利。既然股权是股东对公司所享有的权利，那么，根据私法自治的基本原则，股东应当有自由处分的权利。这种自由处分至少应当包括：（1）变更该权利（包括变更权利主体和权利内容等）；（2）消灭该权利（包括公司解散时的终止股权以及相应情形下的撤销股权等）。二、法律、司法解释对股东退股的相关规定（一）有限责任公司股东退股的相关规定 1.《公司法》的相关规定《公司法》第74条规定：有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（1）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（2）公司合并、分立、转让主要财产的；（3）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。 2.司法解释的规定最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（四）》第31条第1款规定：人民法院在强制执行程序中决定以拍卖方式对有限责任公司股权变价时，应当委托中介机构评估确定股权价值并通知公司及公司其他股东；公司或者公司其他股东不同意以拍卖方式变价的，应当以评估价格购买该股权。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（四）》第32条规定：公司依据前条第1款规定购买股权后，应当参照《公司法》第143条的规定作减资注销或者转让等方式安排股权。（二）股份有限公司股东退股的相关规定《公司法》第142条规定：公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（1）减少公司注册资本；（2）与持有本公司股份的其他公司合并；（3）将股份奖励给本公司职工；（4）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。公司因前款第1～3项的原因收购本公司股份的，应当经股东大会决议。公司依照前款规定收购本公司股份后，属于第1项情形的，应当自收购之日起10日内注销；属于第2～4项情形的，应当在6个月内转让或者注销。根据上述法律和司法解释的规定，公司法并不绝对禁止股东退股。三、股东退股的法律可行性（一）《公司法》明文规定股东在特定情形下享有法定退股权《公司法》第74条以及第142条第1款第4项规定了股东在相应情形下享有退股权，这种退股权因法律的直接规定而成为一种法定权利。也就是说，在这种情形下，股东享有法定的退股权。（二）股东是否享有协议退股权如前所述，股权是股东对公司所享有的一种民事权利，股东和公司有权根据私法自治的原则协商处分该权利。因此，股东可以通过与公司协议的方式，退出股东身份，退回对公司所享有的股权。（三）公司法及其他法律、行政法规并无关于股东不得退股的禁止性规定由于法无禁止，股东和公司可在不违反法律行政法规的禁止性规定的前提下自由处分其股东权利。（四）股东协议退股是否属于抽逃出资《公司法》禁止公司抽逃出资，但股东退股行为是否属于抽逃出资呢？最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第12条规定的应认定为抽逃出资的行为包括： 1.将出资款项转入公司账户验资后又转出； 2.通过虚构债权债务关系将其出资转出； 3.制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配； 4.利用关联交易将出资转出； 5.其他未经法定程序将出资抽回的行为。根据上述司法解释的规定，股东通过与公司协议的方式退回股权的行为不属于上述任一情形，不应认定为抽逃出资。综上，股东不仅享有法定情形下的退股权，而且也享有通过与公司协商退回股权（股份）的权利。四、股东退股的路径（一）法定退股的路径根据前述法律的规定，在法定退股情形下，股东可以直接通过向公司出售（转让）其股权的方式退股。股东退股后，公司应当注销其股权（股份）。（二）协议退股的路径在协议退股的情形下，将导致公司注册资本的减少，因此，公司应当首先根据法律的规定履行减资程序，再按照公司收购股东股权（股份）......