AL123 人文社科会员免费专区文学 2024-03-12

法说章程：章程的量身定制与公司治理_李晶鑫主编；青岛市律师协会编_AZW3_MOBI_EPUB_PDF_电子书（无页码）_李晶鑫主编；青岛市律师协会编

内容节选

第二节章程任意记载事项常见实务问题一、有限责任公司导向问题95 章程如何规定公司“三会”的议事规则？实务解析在公司治理方式确定后，公司治理机构的运转规则就必须要完善，股东会议事规则、董事会议事规则、监事会议事规则三个议事规则的完善便要首先解决。“三会”议事规则科学合理、运转良好，就可以有效预防公司僵局的发生。因此，应该在公司章程中对此作为任意记载事项进行规定。当然，公司章程中不宜作特别细致的规定，可以作出原则性规定后，要求公司制定三个议事规则的专门文件，并把三个议事规则专门文件作为章程的附录性文件。导向问题96 章程如何规范股东违反出资义务时的除名程序？实务解析股东可能因违反出资义务被除名。《公司法解释（三）》规定了对未出资或者抽逃全部出资股东的除名，但不包括部分出资或者仅部分抽逃出资的股东。股东除名权是公司为消除不履行义务的股东对公司和其他股东所产生不利影响而享有的一项法定权能，不以征求被除名股东的意志为前提和基础。在特定情形下，股东除名决议作出时，会涉及被除名股东可能干扰、操纵表决的情形。故当某一股东与股东会讨论的决议事项有特别利害关系时，该股东不得就该事项行使表决权。参见宋余祥、上海万禹国际贸易有限公司与杭州豪旭贸易有限公司公司决议效力确认纠纷案，（2014）沪二中民四（商）终字第1261号。实务中可能存在有的股东实缴出资占其应缴出资的比例很低且经过公司催缴仍不履行出资义务的情形，比如某股东应缴出资100万元，实缴出资仅100元，按照《公司法解释（三）》的规定，该股东的股东资格也不能解除，但实质上，该股东的出资100元和完全未缴纳出资没有很大区别。对于此类法律没有作出相应规定的情形，自然就是公司章程任意记载事项发挥用武之地的时候，公司章程可以利用公司自治的权利，对如何处理此种情形作出规定。编者建议公司章程中将对未全面履行出资义务的股东除名的权利交由股东会行使，并明确股东除名的程序和条件。示范条款股东逾期出资或者抽逃出资的，董事会应当要求股东在3个月内补缴或者归还全部出资。在董事会要求股东补缴或者归还出资期限届满后，股东逾期出资或者抽逃出资额占其应缴出资额80%以上的，其他全额出资的股东可以通过股东会决议的形式将该股东除名，就除名事项进行表决时，被除名股东不享有表决权，但在表决前可以进行申辩。导向问题97 章程如何预设激励股权的来源？实务解析随着人力资源资本重要性不断上升，股权激励被越来越多的公司采用和实施。对于股权激励的股权来源，同样应当在公司章程中事先明确，无论是大股东一人转让股权，还是各个股东平均转让股权，抑或通过预留股权池或者增资（增资时原股东都放弃优先认缴权）解决，均要作出明确规定，使之具有可操作性。建议这项权利交由股东会行使，但可以授权董事会制定提案。示范条款公司建立股权激励制度，公司可以以期股、期权等作为对董事、监事、高级管理人员和公司关键人员的股权激励方式。股权激励的股权来源由公司通过增资的方式筹集，增资价格由股东会作出决议，但不得超过公司当时的净资产价值。公司全体股东放弃因股权激励而进行增资时的优先认缴权。导向问题98 公司通过增资扩股引进投资人时，如何避免发生部分股东行使优先认缴权？实务解析公司通过增资扩股引进投资人时，原有的股东对于增资要放弃优先认缴权，否则投资人无法进入。最高人民法院的有关案例认为，公司的股东对于其他股东放弃的增资权不享有优先权，但是对该案例的解读，无论是法官、学者、律师都有不同的观点。有观点认为，公司增资时，个别股东放弃优先认购权后，对于增资的部分，其他股东仍享有优先认缴权，因为这是《公司法》第34条明确规定的，只有在全体股东有约定的情况下除外。为避免发生此类纠纷，应当在公司章程规定全体股东均放弃对增资的优先认缴权。示范条款公司为上市或者其他原因需要融资，通过增资扩股方式引进投资人时，公司的全体股东均放弃对增资的优先认缴权。导向问题99 章程可否对股东的强制退出作出规定？实务解析有限责任公司的人合性特点，决定了股东之间的互相认可和合作非常重要，特别是在一些规模较小的公司中，全体股东都参与公司的经营管理，当个别股东违反了公司设立时的承诺时，可能导致公司人合性出现裂痕，形成公司内部严重冲突或公司僵局，使公司出现经营困难乃至经营不能，此时该股东能否被强制退出就成了一个问题。最高人民法院发布的第96号指导案例——宋文军诉西安市大华餐饮有限公司股东资格确认纠纷案中，认可了公司章程中“人走股留”的规定。基于有限责任公司人合性和封闭性的特点，可以在公司章程中对股东转让股权、股东资格继承等作出某些限制性规定，对一些股权流动性较强的公司，也可以通过经一致同意的股东会决议，形成《股东持股管理办法》等管理文件，对股东的资格和评选条件、评选程序、股东退股及......