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电子证据认知新思路：基于实验的直观体现方式_方玉珍_AZW3_MOBI_EPUB_PDF_电子书（无页码）_方玉珍

内容节选

第三章基于实验的电子证据认知方法论纲第一节电子证据认知实验的应用基础传统上，我国没有真正的证据法，司法证明所要解决的核心问题是“如何保证司法人员能够通过证据来正确认识案件事实”，因为事实纠纷是处理法律纠纷的基础。而与电子证据相关的司法证明是一项极为复杂的认识活动，离不开科学方法的支持。何家弘、刘品新：《证据法学》（第3版），法律出版社2008年版，第10页。证据法的一般科学方法论本身也是一个系统，既包括基于司法人员的感性认识概括得来的经验方法，如观察法、实验法、模拟法等，也包括由前者升华而来的理性思维方法如直觉思维法、归纳演绎法、假说法等，还包括伴随着横向学科的发展而涌现的信息论、系统论与概率论方法。当前，关于电子证据各方面内容的研究非常之多，然而通过实验这种方法去研究电子证据的却极少。朱全景：《法学实验论纲》，载《比较法研究》2013年第4期。但其实实验在哲学、经济学、社会学等学科中发挥着重要的作用，实验已经成为包括社会科学在内的“科学共同体”的重要研究方法。电子证据具有法科学性，电子证据实验是一种法科学活动，通过电子证据实验可以探索电子证据法学理论和电子证据法学现实之间的联系，这既是电子证据法学研究的需要，也是深入认识电子证据的需要。笔者结合自身电子证据实验教学的经验，尝试探索电子证据实验研究，通过实验的方式阐述自己对电子证据的各种司法应用现状的感受与看法。一、电子证据实验认知应用第一例分析电子证据实验，必须先了解实验。实验是自然科学和社会科学等学科研究的基本方法之一，对于纯粹的科学实验，可以根据研究的目的尽可能地排除外界的影响，突出主要因素而人为地变革、控制或模拟研究对象，使某一些事物（或过程）发生或再现，从而去认识现象、规律。［俄］巴甫洛夫：《巴甫洛夫选集》，吴生林等译，科学出版社1955年版，第125页。就如俄罗斯生理学家巴甫洛夫曾指出的，实验好像是把各种现象拿在自己的手中，并时而把这一现象，或时而把那一现象纳入实验过程，从而在人为的各种组合中确定现象间的真实联系，甚至发现新的知识。对于电子证据实验，一方面，电子证据具有科学性，所以通过实验的方式研究电子证据，亦可能发现一些科学规律，认识一些科学联系，获得相关知识；另一方面，电子证据又具有“法的实体性与程序性”，所以通过实验，还可以使得实验者掌握与电子证据相关的程序性知识，如电子证据取证流程等。因此，笔者认为，电子证据实验不仅是一种采用模拟或重演的方法，按照一定的原则，探究在某种条件下某种电子证据会否发生或发生的概率和怎样发生，探索已知条件与未知事实或痕迹之间是否存在因果联系，并将其加以再现而得出实验结果的法科测试研究活动；而且电子证据实验还是一种分析某些事实、情节、流程，甚至是一种分析犯罪手段，审查和判明呈堂电子证据的真实性、关联性，认识和理解电子证据的有效方法。虽然当下，通过实验方法去研究电子证据的极少，但是关于电子证据实验的应用却早已有之。本案例主要参见刘品新：《迎接电子证据时代我们准备好了吗》，载《人民法院报》2013年1月6日。早在1996年，一起被称为中国首例电子邮件冒名案的侵权诉讼由北京市海淀区人民法院审理。原告薛某与被告张某皆为北京大学心理学系研究生，4月9日，原告收到美国密歇根大学发给原告的电子邮件，内容是该校将为她提供1.8万美元的奖学金。因为原告与被告系好友，所以原告一直是借用张某的电子邮箱与美国各大学联系的。但是，原告等了很久却未收到正式通知，后委托在美国的朋友去密歇根大学查询，4月27日，朋友告知查询结果：密歇根大学收到了薛某的拒绝邀请电子邮件，因此已经将准备给原告的奖学金转给了别人。原告收到消息后感到非常震惊，誓要将冒名之人查出来。电子邮件是一种电子痕迹，通过电子邮件本身的技术特性，可以查明发送邮件的计算机，但是由于计算机是公用的，使用者众多，所以较难找到冒名者。不过原告薛某通过在美国的朋友取回两份证据：一份是4月12日上午10：12分从实验室204号计算机以“Nannan”为主题发送给美国密苏里——哥伦比亚大学的电子邮件；另一份是4月12日上午10：16分从实验室相同的204号计算机以薛某的名字发给密歇根大学的电子邮件；再加上旁证，薛某怀疑冒名者为好友张某。张某承认那天她在实验室的204号计算机上发出了主题为“Nannan”的电子邮件，她当时和同学宫某一起在实验室里，后来两人一起离去。“Nannan”的信和拒绝信前后相差仅4分钟，张某在使用204号计算机期间，该计算机与张某可以唯一对应，并且宫某证实，张某离开实验室时关闭了计算机，那么在张某发送了主题为“Nannan”的电子邮件后开始计时，可不可能存在其他人在张某关闭计算机后，重新开启计算机，并冒名发送了拒绝邮件呢？此时，可以在实验室的204号计......