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合同解除制度研究_李晓钰_AZW3_MOBI_EPUB_PDF_电子书（无页码）_李晓钰

内容节选

第二章约定解除约定解除是指，合同双方当事人事先约定一定的解除条件，并赋予解除权人在解除条件成就时享有单方解除权的一种合同解除形式。我国《合同法》第九十三条第二款对约定解除设有明确的规定：“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”在司法实务中，涉及约定解除的纠纷，其争议焦点比较一致地集中在约定的解除条件上，或者说，合同当事人双方对解除条件无限制的任意约定，是此类纠纷的主要诱因。汪张林、杜凯：《论合同解除权的行使》，载《西南政法大学学报》2005年第1期，第105页。赵海洋、张洁：《论合同约定解除权的行使》，载《公民与法》2011年第1期，第49页。对于这一问题的解决，从不同视角出发存在两种不同的观点。一种观点从立法论的角度出发，认为，立法上虽然对约定解除做出了规定，但如此过于简单的规定，致使合同当事人对于解除条件的约定具有很大的随意性，极易导致个人利益之间以及个人与社会利益之间的失衡，亟待在立法上对约定解除的条件限制作出明确的规定，以期通过立法者的利益衡量和价值评价达到利益平衡的目的。另一种观点从司法论的角度出发，提出：即便立法做了简单的规定，如果在出现所谓的解除条件含糊不清以及双方利益严重失衡时，也可通过合同的解释或者显失公平等其他制度解决，这正是民法体系化效应的体现。后一观点，主张司法实践中，通过个案利益平衡的方式来解决约定解除条件导致的利益失衡问题。笔者赞同其意见，但是，该种观点对于司法实践可能采用的具体的平衡方式，则语焉不详，需要进一步研究。一、约定解除的正当性张文显：《法理学》，法律出版社1997年版，第54页。法作为社会控制的手段，规定各种利益的分配，平衡各种利益关系，有时法还是各种不同利益相互平衡与妥协的产物。因此，立法旨在通过协调人类社会的各种利益冲突而达到利益平衡，并且通过不断指引和修正以维持利益平衡的过程。海克将法律规范视为立法者为解决种种利益冲突而制定的原则和原理，法律确认、界定、分配和权衡各种利益，可以协调个人与个人、个人与社会的利益关系。因故，利益平衡成为现代法治社会立法的方向。张文显：《法理学》，高等教育出版社、北京大学出版社1999年版，第220页。博登海默：《法理学：法律哲学与法律方法》，邓正来译，中国政法大学出版社2004年版，第152页。在现代立法中，体现既定法秩序的制定法，皆隐含着立法者的利益选择和价值评价。立法过程的实质，就是立法者进行利益识别、利益衡量、价值评价、利益选择、利益表达的过程。在这一过程中，立法者以权利与义务为利益调整机制，通过利益衡量和价值评判来实现对冲突利益的调整，旨在追求实现利益平衡、进而达到社会控制的目的。权利与义务之所以能够成为立法中的利益调整机制，原因在于，“权利和义务均具有利导性。权利以其特有的利益导向和激励机制作用于人的行为，义务以其特有的利益约束和强制功能作用于人的行为，两者有机结合并影响人们的动机，引导人们的行为。权利和义务两者之间偏废任何一个方面，都难以使法律形成有效的利益调整机制”。因此，考察约定解除在立法上的利益平衡机制，首先应以约定解除涉及主体的权利义务为对象，以符合立法实质和利益平衡理论的内涵。法国法律方法论体系倡导者弗朗索瓦·惹尼（Francois Geny）也认为，在符合社会一般目的的范围内，最大可能地满足当事人意愿的方法是：“认识所涉及的利益、评价这些利益各自的分量、在正义的天秤上对他们进行衡量，以便根据某种社会标准去确保其间最为重要的利益的优先地位，最终达到最为可欲的平衡。” 曾世雄：《民法总则之现在与未来》，中国政法大学出版社1998年版，第56页。申海恩：《私法中的权力：形成权理论之新展开》，北京大学出版社2011年版，第2页。［德］卡尔·拉伦茨：《法学方法论》，陈爱娥译，商务印书馆2003年版，第1页。在民事私权体系中，合同解除权隶属于形成权，是形成权的典型代表，而约定解除权是合同解除权的类型之一，当然亦属形成权无疑。形成权被称为“私法上之利器，威胁法律关系之稳定” ，以单方的意思表示发生、变更、消灭法律关系为其特征。形成权具有单方面塑造法律关系的塑造效力，这种塑造力形成了在他人权利领域内产生权利变动的强势关系，形成权的行使、效力的发生不以相对人的配合为要件，相对人的法律地位是服从，故而，形成权具有“权力”的霸道属性，是“私法中的权力” 的典型代表。然而，民法是私法，民法上的权利主体处于平等的地位，“权力与服从”似乎意味着利益的失衡。但德国著名法学家哈里·韦斯特曼认为，至少在私法的领域中，法律的目的只在于：以赋予特定利益优先地位，而他种利益相对必须作一定程度退让的方式，来规整个人或社会团体之间可能发生，并且已经被类型化的利益冲突。“赋予优先地位”本身即是一种评价的表现，对......