AL123 人文社科会员免费专区文学 2024-04-25

国际商法_王宾容主编；邵帅；王霁霞副主编_AZW3_MOBI_EPUB_PDF_电子书（无页码）_王宾容主编；邵帅；王霁霞副主编

内容节选

5.2国际货物买卖合同的成立根据《联合国国际货物买卖合同公约》的规定，国际货物买卖合同是指“营业地处于不同国家的当事人之间所订立的货物买卖合同”。合同的订立与成立是两个不同的法律概念：合同的订立，是指两个或两个以上的当事人为意思表示，达成合意而成立合同的过程；合同的成立，是指当事人就合同的条款协商一致，合同依法生效的结果。可见，合同订立是合同成立的基础，而合同订立并不必然导致合同成立。根据1980年CISG公约第二部分“合同的成立”（Formation）的规定，合同的成立有两个基本法律问题——要约（Offer）与承诺（Acceptance）。我国《民法典》第471条也有类似规定，即“当事人订立合同，可以采取要约、承诺方式或者其他方式”。本节主要从要约与承诺两个环节介绍国际货物买卖合同的成立问题。 5.2.1 要约概述 1.要约的概念要约是合同法术语，在国际贸易实践中常被称为发价、发盘，是一方向另一方提出愿意按照一定条件与对方订立合同的一种意思表示。CISG公约第14条对要约所下的定义是：向一个或一个以上特定的人提出的订立合同的建议，如果十分确定并表明要约人在得到承诺时承受约束的意旨，即构成要约。我国《民法典》第472条规定：要约是希望与他人订立合同的意思表示。 2.要约的构成要件一项要约需要具备以下几个构成要件。（1）要约应向一个或一个以上的特定人发出。所谓特定的人，是指受要约人须为特定人，即发出要约的一方在发出时就要把受要约人特定化、明确化。（2）要约的内容必须十分确定。要约应当明确提出准备与对方签订合同的主要内容，一旦受要约人承诺，即足以成立一项对双方都有约束作用的合同。CISG公约规定发约人无须在其要约中详细列出合同的全部条款，只要达到足以确定合同内容的程度即可，而且其进一步规定如果包含以下三项内容就符合“十分确定”的要求：①应当载明货物的名称；②应明示或默示地规定货物的数量或规定如何确定数量的方法；③应明示或默示地规定数量和价格或规定如何确定数量和价格。（3）要约须送达受要约人。如果要约未能送达，则受要约人不能知晓要约的内容，无法做出承诺。 3.要约的撤回与撤销各国法律都承认在要约送达受要约人之前，要约并未生效，要约人可以收回要约，即要约的撤回。CISG公约第15条第2款规定，一项要约，即使是不可撤销的要约，也可以撤回，只要撤回的通知能在该要约到达受要约人之前或与要约同时送达受要约人。要约的撤销则是指在要约到达受要约人后且受要约人做出承诺之前，要约人收回要约的情形。CISG公约第16条第1款规定，在合同成立以前，要约可以撤销，但撤销通知须于受要约人做出承诺之前到达受要约人。按照CISG公约第16条第2款的规定，在下列两种情况下，要约一旦生效，即不可撤销：①在要约中已经载明了承诺的期限，或以其他方式表示它是不可撤销的；②受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的，并已本着对该项要约的信赖行事。 4.要约生效与失效要约生效，是指要约对要约人和受要约人发生法律上的约束作用。根据世界各国的普遍原则，要约于送达受要约人时生效。CISG公约第15条第1款规定，要约于其到达受要约人时生效。要约失效，是指要约对要约人和受要约人都失去法律上的约束作用。要约失效的情形包括：①要约生效后，受要约人没有在要约约定的期限内做出承诺；②要约人依法撤销要约；③受要约人拒绝要约；④受要约人对要约的内容做出实质性变更。 5.2.2 承诺概述 1.承诺的概念与要约相同，承诺也为合同法的专业术语，在国际贸易实践中通常被称为接受、受盘，是受要约人无条件同意要约的一种意思表示。CISG公约第18条第1款规定，受要约人以做出声明或以其他行为对某一要约表示同意，即为承诺。我国《民法典》第479条认为：承诺是受要约人同意要约的意思表示。 2.承诺的构成要件承诺应具备以下条件：（1）承诺须由受要约人向要约人做出。要约是向特定人发出的，所以承诺必须由该特定人，也就是受要约人或其授权的代理人做出。（2）承诺的内容应与要约一致。早期的合同法对承诺采用的是与要约绝对一致的镜像原则。承诺的内容与要约一致是合同成立的关键要素。如果承诺与要约不一致，该承诺只能被视为一个新的要约。但现在各国都对镜像原则有所突破，允许对要约做出非实质性变更。为了适应现代商业发展的需要，CISG公约也允许承诺对要约做出非实质性变更。CISG公约第19条规定，只有承诺不在实质上改变要约的内容，而且要约人在合理的时间内未对此发出异议通知，则可以构成有效的承诺。有关货物价格、付款条件、货物质量和数量、交货地点和时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围和解决争端等的添加或不同条件，均视为实质上变更要约的条件。但因为在具体的合同中，某一条款是否具有实质意义，应视合同的具体情形而......