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亲属法基础理论问题研究_杨晋玲_AZW3_MOBI_EPUB_PDF_电子书（无页码）_杨晋玲

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第二章与亲属法基本原则相关的几个问题研究参见夏吟兰主编：《民法学·婚姻家庭继承法》，中国政法大学出版社2004年版，第49页。参见梁慧星：《中国民法典草案建议稿附理由》（亲属编），法律出版社2006年版，第3～9页。王利明：《中国民法典学者建议稿及立法理由》（人格权编、婚姻家庭编、继承编），法律出版社2005年版，第201页。参见郭明瑞：《身份法之立法原则》，载《北方法学》2013年第1期。亲属法的基本原则是亲属法立法的指导思想，是制定和适用亲属法的重要依据。“在同一国家内，有关婚姻家庭的立法必须与其基本原则相一致，具体规定应当体现基本原则的立法理念与价值取向。” 我国现行《婚姻法》从正、反两方面规定了我国婚姻法的基本原则，第2条规定：“实行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度。保护妇女、儿童和老人的合法权益。实行计划生育。”第3条规定：“禁止包办、买卖婚姻和其他干涉婚姻自由的行为。禁止借婚姻索取财物。禁止重婚。禁止有配偶者与他人同居。禁止家庭暴力。禁止家庭成员间的虐待和遗弃。”此外，第4条还规定：“夫妻应当互相忠实，互相尊重；家庭成员间应当敬老爱幼，互相帮助，维护平等、和睦、文明的婚姻家庭关系。”在《民法典》的制定过程中，有关亲属编应规定哪些基本原则的问题也是学界重点研究和关注的问题。梁慧星教授主持编写的《中国民法典草案建议稿》在亲属编中，除规定了婚姻自由、一夫一妻、男女平等、保护妇女、儿童和老人的合法权益原则外，还增加了善良风俗原则，但删除了计划生育原则，原因是“考虑到亲属法主要规范夫妻作为平等民事主体的权利义务关系，生育与婚姻不是必然的关系，实行计划生育属于公民对国家的义务，并不局限于婚姻家庭范围，计划生育问题超出了私法的调整范围，应由《人口与计划生育法》专门规定”。王利明教授主持的《中国民法典学者建议稿及立法理由》在婚姻家庭编中规定的基本原则为：实行婚姻自由、一夫一妻、男女平等、保护妇女、儿童和老人的合法权益的婚姻家庭制度。另有学者认为，身份立法的原则主要应为自愿原则、平等和人格独立原则、保护弱者和儿童最大利益优先原则。笔者在此不准备对亲属法的基本原则问题作全面论述，只选取其中的几个问题，作一局部性的探讨。第一节夫妻忠实义务问题一、夫妻忠实义务的含义及国外立法的相关规定夫妻忠实义务，有狭义与广义两种解释：狭义的夫妻忠实义务，主要指夫妻贞操义务，也就是夫妻婚后互负专一的性生活义务，不得为婚外性行为。广义的夫妻忠实义务，除指夫妻贞操义务外，还包括不得恶意遗弃配偶，以及不得为第三人的利益而损害或牺牲配偶他方的利益。但在立法上各国多采狭义说。夫妻忠实义务是婚姻效力的体现，在亲属身份权中属于配偶权的核心内容。在各国的立法中，都规定在婚姻的效力部分。如《法国民法典》第212条规定：“夫妻应相互尊重、忠诚、救助与扶助。”《瑞士民法典》第159条第3款规定：“配偶双方互负诚实及扶助的义务。”《意大利民法典》第143条规定：“夫妻双方因婚姻互负同居、忠实和扶养之义务。”但也有些国家的民法典只规定了同居义务而未规定忠实义务，如《德国民法典》第1353条第1款规定：“婚姻系就终身而缔结的。配偶双方互相有义务进行婚姻上的同居；配偶双方互相为对方负担责任。”《日本民法典》第752条规定：“夫妻须同居、互相协助和扶助。” 二、夫妻忠实是否为婚姻义务的争论转引自陈苇：《中国婚姻家庭法立法研究》（第2版），群众出版社2010年版，第214～215页。王建勋：《把道德的东西还给道德》、马春华：《公共权力不应干涉私人领域》，载李银河、马忆南主编：《婚姻法修改论争》，光明日报出版社1999年版，第27、311页。杨大文主编：《亲属法》（第4版），法律出版社2004年版，第40页。陈苇：《中国婚姻家庭法立法研究》（第2版），群众出版社2010年版，第215页。杨大文主编：《亲属法》（第4版），法律出版社2004年版，第39页。参见陈苇、马钰凤：《改革开放三十年中国婚姻家庭法基础理论研究之回顾与展望》，载陈苇主编：《改革开放三十年（1978—2008）中国婚姻家庭继承法研究之回顾与展望》，中国政法大学出版社2010年版，第78～82页。 2001年修正《婚姻法》之前，有关夫妻忠实义务应否在新修正的《婚姻法》中加以规定就已经是一个争论不休的问题。反对者或从道德角度认为夫妻忠实义务“是一项道德义务”，不应当由法律来规定。“夫妇间是否相互忠诚，应该是夫妇双方之间的私事，也只应由他们私下解决，而不应诉之公堂，寻求公共权力的干预。” 或从夫妻关系本身来论证，认为夫妻互负忠实义务，这是一夫一妻制婚姻的应有之义，其已内含于一夫一妻制的婚姻制度之中，无须专门规定即可自然推导出来。而赞同者则认为，“诚然，夫妻忠实既包括思想感情上相互忠诚，又包括性行为的专一......