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刑法解释前沿问题研究_赵运锋_AZW3_MOBI_EPUB_PDF_电子书（无页码）_赵运锋

内容节选

第六章刑事政策与刑法解释刑事政策是指导司法实践的宏观策略，司法实践的展开又离不开司法解释，在这个过程中，司法实践能否符合政策精神就取决于刑法解释。从司法实践看，不管是有权解释机关或者是司法个案主体，都在践行着司法解释的职责，不同之处仅在于解释结果是否有规范性效力。然而，不论解释主体是谁，在解释过程中会考虑当下的刑事政策，有权机关会自觉贯彻政策意图，个案主体则会自发遵守政策精神。既然司法解释与刑事政策的关系如此紧密，那么，从理论上应如何定位与解读两者的关系还需探讨。第一节刑事政策内涵界定曲新久：《刑事政策的权力分析》，中国政法大学出版社2002年版，第34页。什么是刑事政策?学者们的认识大相径庭，在中外学者的阐释中都有明确体现。在诸多关于刑事政策的著述中，几乎找不到两个完全相同的定义。就如有的学者所言：“有多少个刑事政策研究者大概就有多少种刑事政策概念” ，因此，刑事政策定义呈现出四分五裂、支离破碎的局面。［法］米海依尔·戴尔玛斯·马蒂：《刑事政策的主要体系》，卢建平译，法律出版社2000年版，第1页。卢建平：“社会防卫思想”，载高铭暄，赵秉志：《刑法论丛》（第一卷），法律出版社1998年版，第12页。［日］大谷实：《刑事政策学》，黎宏译，法律出版社2000年版，第7页。谢瑞智：《刑事政策原论》，太湾正中书局1978年版，第124页。马克昌：《中国刑事政策学》，武汉大学出版社1992年版，第5页。肖扬主编：《中国刑事政策和策略问题》，法律出版社1996年版，第53页。在追溯关于刑事政策的界定时，普遍的理解是：刑事政策由德国刑法学家费尔巴哈于1803年提出来的。费尔巴哈认为，刑事政策是国家据以与犯罪作斗争的惩罚措施的总和，是“立法国家的智慧”。后来另一位德国刑法学家李斯特提出了“刑事政策是国家与社会据以组织反犯罪斗争的原则的总和。”并提出了“最好的社会政策就是最好的刑事政策”这一著名的论断。大谷实认为：“所谓刑事政策，是国家机关（国家和地方公共团体）通过预防犯罪、缓和犯罪被害人及社会一般人对于犯罪的愤慨，从而实现维持社会秩序的目的的一切措施政策，包括立法、司法及行政方面的对策。” 中国台湾学者认为：“刑事政策者，国家或自治团体为预防或镇压犯罪所讲求之各种措施也。” 国内理论界对刑事政策的定义也各不相同。如马克昌教授认为：我国的刑事政策是指中国共产党和人民民主政权，为了预防犯罪，减少犯罪，以至消灭犯罪，以马列主义、毛泽东思想为指导，根据我国的国情和一定时期的形势，而制定的与犯罪进行有效斗争的指导方针和对策。肖扬认为：刑事政策和策略，简略来说就是一个国家在同犯罪作斗争中，根据犯罪的实际状况和趋势，运用刑罚和其他一系列抗制犯罪的制度，为达到有效抑制和预防犯罪的目的，所提出的方针、准则、决策和方法等。从上述不同学者对刑事政策的界定可知，虽然在具体阐释上存在区别，但在下面几个要素上都是相似的：政策的制定主体都是国家机关，政策的对象都是犯罪行为，政策载体都表现为对策、策略或方略，政策都要通过司法过程发挥作用等。没有法律解释就没有法律适用，司法实践的过程就是法律解释的过程。刑法解释依据的是刑法规范，如果立法过于抽象不具有可操作性，就需要出台配套的司法解释。在司法解释日益增多的情况下，立法解释却少之又少，司法主体势必会通过越权解释落实执行法律的职责。质言之，多年来我国立法采取“宜粗不宜细”的原则，这一原则更随着转型时期对法律的大量需求与立法酝酿不充分的情况有所强化，为司法解释的大量出台提供了制度背景。此外，立法主体未能跟上社会生活的变迁，未能做到及时立法和解释，或者未能对已经过时的法律进行修改，造成在某些领域法律上的真空。于是，在司法实践中，为了应对个案的多样性与社会的灵动性，个案解释也大量存在。司法主体是连接刑法规范与具体案件的媒介，所以法官运用抽象刑法于具体案件的活动就是个案解释，易言之，法官的“刑法适用解释”是刑法解释的组成部分，法官是刑法司法解释的主体。劳东燕：“罪刑规范的刑事政策分析”，载《中国法学》2011年第1期。林维：《刑法解释的权力分析》，中国人民公安大学出版社2006年版，第260页。刑事政策是针对犯罪态势制定的中长期方针或策略，从宏观上引导司法走向。鉴于政策是决策者解决特定社会问题的既定方略，因此，刑事政策是政治判断，服务于政治需要。在我国实践上，政治影响司法从来都不缺乏。比如，每次刑事政策的出台，司法机关就会组织政策理论学习，以推动司法主体对刑事政策的理解和认识，并保证刑事政策在司法实践上的顺利推行。政策介入司法从来都是依托司法技术，出口就是通过司法主体对法律条文的解读，将政策精神灌输到具体个案中。“作为官方意志的系统表达，刑事政策往往与时下的公共需求与政治需要存在密切关联。既有的刑法条文要适应社会发......