重庆大学法律评论（第三辑）_中国·重庆·重庆大学法院 主办；陈锐 主编_AZW3_MOBI_EPUB_PDF_电子书（无页码）_中国·重庆·重庆大学法院 主办；陈锐 主编

内容节选

【法理学研究】摇摆的文本原意主义梁西圣，西南政法大学行政法学院助理研究员，法学博士，主要研究方向为法理学、法律方法论、立法学等。 梁西圣 摘要：美联邦最高法院大法官斯卡利亚以其文本原意主义的宪法解释理论著称。斯卡利亚极力主张：文本应是宪法解释的出发点和落脚点。他在“哥伦比亚持枪案”中借助文本原意主义的宪法解释方法，向世人展现了文本原意主义的独特魅力。虽然斯卡利亚鼓吹文本原意主义有各种各样的便利，但当解释者依据文本原意主义方法对美国宪法第二修正案进行解释时，总会得出大相径庭的结论；若将之应用于美国公民持枪是否合宪问题的讨论，也会得出饱受诟病的结论，给人以牵强附会之感。斯卡利亚的文本原意主义必然逃脱不了“说一套做一套”、“阳奉阴违”的指责，其文本主义的宪法解释理论在方法归类上会引起混乱、交叉等诸多不足。 关键词：美国宪法第二修正案 文本原意主义 斯卡利亚 宪法解释 作为一种综合性的宪法解释理论，斯卡利亚的文本原意主义不仅丰富了宪法解释学的相关研究，而且给英美的法律解释理论以极大的推进。斯卡利亚大法官的诸多努力集中体现于其在“哥伦比亚持枪案”的判决意见中对美国宪法第二修正案的文本所做的解释。 一 “哥伦比亚持枪案”中的文本原意主义 枪支泛滥一度在美国造成了严重的社会问题，导致美国社会的撕裂与对立。这涉及如何理解作为合法持有枪支基础的美国宪法第二修正案。对此，存在“个人权利说”和“集体权利说”的争议。直到2008年6月26日“哥伦比亚持枪案”定谳，这一纷争才在很大程度上以权威判决的形式得到相对的确定。 （一）斯卡利亚文本原意主义的巅峰之作A well regulated militia，being necessary to the security of a free state，the right of the people to keep and bear arms，shall not be infringed. 斯卡利亚无疑是英美世界迄今为止最懂解释学和最擅长法律方法论的大法官，其文本原意主义的巅峰之作首推其针对2008年“哥伦比亚特区诉赫勒案”（District of Columbia v.Heller）而做出的判决意见书。当时，法官们对于宪法第二修正案所规定的“纪律严明的民兵是保障自由州安全之必须，人民持有和携带武器的权利不得被侵犯” 有了不同的理解，展开了一场唇枪舌剑般的论战。特别是，人们对该条款中的前后之关系以及“民兵”、“人民”、“持有和携带武器”等词语的内涵和外延有较大的异议。在这场保守派和自由派的论战中，斯卡利亚成为保守派的领头羊，他代表作为多数派的保守派撰写了长达64页的判决意见书。不论从其旁征博引的论据看，还是从其严谨的论证逻辑看，该判决意见书都堪称斯卡利亚大法官生涯的巅峰之作，将其宪法解释的智慧体现得淋漓尽致。District of Columbia v.Heller，554 US.（2008），p.3.何帆：《大法官说了算——美国司法观察笔记》，中国法制出版社，2016，第22页。 为了探究宪法第二修正案条款的真正含义，斯卡利亚花费了28页之多进行详尽的论证和说理。在法律意见的第二部分，他转向了对第二修正案意义的寻找。斯卡利亚开宗明义地指出了指引宪法解释的原则，即“宪法应当是选民可以读懂的文本，其用词和语句应区别于专业术语，应具有普遍和通常的含义。” 首先，他对第二修正案中的导言性条款（prefatory clause）和效用性条款（operative clause）的构成关系进行了界定。他特别借助了1867年的宪法著作及同时期各州对于该条款的理解，从语言逻辑的角度，认定第二修正案的这两个部分不是一种限定关系，而是一种因果关系，因此，个人持枪的权利便成了宪法的应有之义。随后，斯卡利亚为探求“人民的权利”（right of the people）、“携带和持有武器”（keep and bear arms）、“生效条款的意义”（meaning of the operative clause）、“纪律严明”（well-regulated militia）、“自由州的保障”（security of a free state）等词句的准确含义，借助语义理解、宪政史解释等多种方法，旁征博引，进行了解释。何帆对斯卡利亚在该案中的论证做了这样的评述：“在判决意见中，斯卡利亚引用了无数史学专著、立法记录、英文词典，范围从英语词典之父约翰逊编著的英文词典，到布莱克斯通的《英国法释义》，还包括《韦氏大词典》。” 毫不夸张地说，斯卡利亚几近逐字逐句地对第二修正案中的关键词句进行了语义解释和历史渊源阐释。以“人民的权利”（right of the people）为例，斯卡利亚从整个宪法文本的体例结构出发，特别从《权利法案》的整体价值......

1. 信息
2. 本期文章
3. 编委会
4. 昨日辉煌：风雨中的美国大陪审团制度
5. 法律论辩与批判性思维
6. 内容不良型疑难案件中的法治观之争
7. 摇摆的文本原意主义
8. 开设赌场罪：关于不成文目的犯的思考
9. 检察公益诉讼制度的确立和发展
10. 困境与出路：互联网法院设立的合法性审视
11. 著作权侵权和商标假冒的法定赔偿金：亚洲经验对CPTPP及RCEP的启发
12. 美国侵权法上“比较过失”之抗辩事由
13. 权威、合作、同意及其限制
14. 大法官法院的历史及衡平学说的兴起与发展
15. 《重庆大学法律评论》稿约格式体例