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中国法院2024年度案例：刑事案例四（妨害社会管理秩序罪、贪污贿赂罪、渎职罪）_国家法官学院；最高人民法院司法案例研究院编_AZW3_MOBI_EPUB_PDF_电子书（无页码）_国家法官学院；最高人民法院司法案例研究院编

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49 外逃人员自愿接受遣返并如实供述自己罪行的构成自首 ——许某贪污、挪用公款案【案件基本信息】 1.裁判书字号广东省江门市中级人民法院（2019）粤07刑初36号刑事判决书 2.案由：贪污、挪用公款罪【基本案情】自1993年始，许某利用担任某银行开平支行行长、某银行广东省分行公司业务处处长等职务便利，伙同余某某等人，指使某银行开平支行下属员工，采用办理虚假贷款套取银行资金、占有公司正常还贷资金或者直接转款等手段贪污公款6221.73余万美元、1.29亿余港元，挪用公款人民币3.55亿余元、2000万港元、1.24亿余美元用于投资经营、日常挥霍及赌博等。许某于2001年10月畏罪外逃A国，2002年1月被国际刑警组织发布国际红色通报，在A国因洗钱、转移盗取资金等犯罪被羁押近十三年。经其自愿选择，于2018年7月被A国联邦执法机构遣返回国。【案件焦点】 1.外逃人员在遣返程序中放弃救济权利主动要求回国，被遣返归案后如实供述罪行，是否构成自首；2.被告人在境外被先行羁押的时间，能否依照《中华人民共和国刑法》第四十七条的规定折抵刑期。【法院裁判要旨】广东省江门市中级人民法院经审理认为：被告人许某利用职务便利将国有银行资金非法占为己有，又挪用公款进行营利活动及非法活动，数额巨大不退还，其行为构成贪污罪、挪用公款罪，应依法予以惩处。鉴于许某自愿回国受审，到案后如实供述自己罪行，具有自首情节，认罪悔罪，依法可对其减轻处罚。据此，判决如下：一、被告人许某犯贪污罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币200万元；犯挪用公款罪，判处有期徒刑十一年，决定执行有期徒刑十三年，并处罚金人民币200万元；二、继续追缴被告人许某涉案款物及孳息，发还被害单位或上缴国库。一审判决后，被告未提起上诉，检察机关未提起抗诉，该判决已发生法律效力。【法官后语】追逃追赃案件中自首认定标准应宽则宽、能宽则宽，即使对负隅顽抗的犯罪分子，只要其最终放弃对抗，愿意回国投案，均应兑现政策给予从宽处罚；被告人在境外被先行羁押的期限能否折抵刑期应从法律规定、引渡条约、外交承诺等方面考量。（一）外逃人员主动放弃利用遣返国的各种救济程序而滞留不归的机会，自愿接受遣返，回国归案后又如实供述自己罪行的，应当认定为自首实践中，外逃人员大多因使用虚假身份证明、隐瞒犯罪记录、洗钱等行为触犯所在国法律，涉嫌移民欺诈，被所在国启动遣返程序。不少国家对被申请遣返人设置了包括行政审查、司法审查、人权保护等烦琐的救济程序。如果被申请遣返人穷尽遣返国所有救济途径阻挠对抗遣返进程，将会耗费相当长的时间，且遣返本质上属于一国内部行政管理行为，最终是否遣返，由遣返国根据各方面因素自行决定，具有独立、排他的管辖权力和不确定性。如外逃人员主动放弃利用遣返国的各种救济程序，自愿接受遣返，避免因他国潜在的审查或者诉讼程序徒增消耗，则在主观上具备自动投案的自动性和自愿性，客观上直接有效终止了司法机关的追逃行为，符合自首规定的精神和实质，应当视为自动投案。本案中，许某外逃后被A国司法机关拘押。我国与A国并未缔结引渡条约，许某经相关部门劝返后，自愿作出回国受审的选择，实现归案接受审判的结果，有效节约司法资源，应认定为“自动投案”，其到案后始终如实供述自己全部犯罪事实，依法应当认定为自首。（二）非基于法律规定、引渡条约、外交承诺等原因，境外被先行羁押的期限不能依照刑法第四十七条规定折抵国内审判的刑期《中华人民共和国刑法》第四十七条规定：“有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。”被告人在境外被先行羁押的期限能否折抵刑期，应从以下方面进行考量：法律规定层面。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见（二）》规定，对境外司法机关抓获并羁押的电信网络诈骗犯罪嫌疑人，在境内接受审判的，境外的羁押期限可以折抵刑期。可见我国对于境外羁押期限折抵刑期持肯定态度，但仅限于“境外羁押、境内审判”，不包含“境外羁押、境外审判”情形。因为案件一经外国审判，即涉及司法主权，一个独立自主的主权国家，理应不受外国判决效力的约束。本案中，许某外逃后被A国司法机关拘押并审判，属“境外羁押、境外审判”，我国刑法并未承认外国所作的刑事判决，故许某被A国判处并实际服刑的刑期不能折抵中国判处的刑期。引渡条约层面。当前，我国与部分国家签订的引渡条约中规定“在紧急情况下，一方可以请求另一方在收到正式的引渡请求前临时羁押被请求引渡人”。从法理上看，被请求国基于请求国的引渡请求而对外逃人员采取羁押措施的，请求国应承担相应法律后果，《中华人民共和国引渡法》中也明确规定了请求国提出请求后撤销、放弃引渡请求的，由请求国承担责任。故被请求引渡人在被请求国被羁押......