AL123 人文社科会员免费专区文学 2024-12-01

涉案企业合规实务操作指南：律师如何开展合规业务_周成编著_AZW3_MOBI_EPUB_PDF_电子书（无页码）_周成编著

内容节选

第四编本编拟稿人：周成；拟稿指导：贾俊（枣阳市人民检察院检察长）。律师作为第三方监管人操作指引和实践第三方组织在合规考察期届满后，应当对涉案企业的合规计划完成情况进行全面了解、监督、评估和考核，并制作合规考察书面报告，报送负责选任第三方组织的第三方机制管委会和负责办理案件的检察机关。合规考察书面报告一般应当包括以下内容：涉案企业履行合规承诺、落实合规计划情况；第三方组织开展了解、监督、评估和考核情况；第三方组织监督评估的程序、方法和依据；监督评估结论及意见建议；其他需要说明的问题。涉案企业合规改革无疑给了律师界探索新型合规业务的机会。律师要从事合规监管业务成为第三方监管人，需要具有从事合规监管所需要的专业能力。其所在的事务所最好设置有合规业务部门，拥有若干名具有合规业务经验的律师。通过参与为顾问单位或者其他企业客户提供合规专项服务，切实提升律师在合规服务方面的专业知识、技能和经验，进而使自己有可能被纳入监管人专家库名册。最高人民检察院等九部委：《关于建立涉案企业合规第三方监督评估机制的指导意见（试行）》第十七条。最高人民检察院等九部委：《关于建立涉案企业合规第三方监督评估机制的指导意见（试行）实施细则》第三十八条。经过两三年的实践探索，涉案企业合规检察制度改革成效显著，第三方监管人模式已成为监管的制度范本，九部委的规定也落实了这一制度。根据最高人民检察院等九部委《关于建立涉案企业合规第三方监督评估机制的指导意见（试行）》（以下简称《九部委指导意见》）和九部委《关于建立涉案企业合规第三方监督评估机制的指导意见（试行）实施细则》（以下简称《指导意见实施细则》）的规定，律师可以作为第三方组织组成人员，成为第三方监管人。但同时应当遵守规定，在履行第三方监督评估职责期间不得违反规定接受可能有利益关系的业务；在履行第三方监督评估职责结束后一年以内，不得接受涉案企业、个人或者其他有利益关系的单位、人员的业务。推进涉案企业合规改革，重在落实第三方监督评估机制。第三方监管人工作的好坏是关系着涉案企业合规整改效果的重中之重。如何贯彻“既要严管也要厚爱”的政策，形成监管压力与合规动力，是确保监管工作到位的根本。可以说，合规案件的效果如何？合规案件质量的好坏？很大程度上取决于第三方监管的工作成效。对此，最高人民检察院原检察长张军多次强调，要通过改革试点工作督促涉案企业“真整改”“真合规”，重要前提是第三方组织、人员要做到“真监督”“真评估”，谨防企业合规整改成为走过场的“纸面合规”、可改可不改的“软约束”，绝不能让合规改革成为涉案企业无条件“免罚金牌”。可见，真整改、真合规的根本在于第三方监管人的履职效果好坏。而任何一个监管团队中，律师的作用非同小可，甚至是合规落地的关键所在。李本灿：《刑事合规的基础理论》，北京大学出版社2022年版，第344页。马明亮：《论企业合规监管制度——以独立监管人为视角》，载《中国刑事法杂志》2021年第1期，第135页。对于为何启用第三方监管人，有学者认为：“第三方监管人的启用是执法机关出于对涉案企业的不信任而对企业进行持续监督的一种方式，也是检察机关执法的延续。” 如何定位第三方监管人？第三方监管人到底是独立于涉案企业之外还是游离其中？有学者认为：“合规监管人的职责并非限于监督，也包括为被监督企业提供服务，与企业一道确保合规计划的有效性，发现与预防未来可能的不法行为。” 但根据《九部委指导意见》和《指导意见实施细则》的规定，可以看出，第三方监管人的角色和职能强调的是监督，而非服务。因此，该定位明确了律师作为第三方监管人应当明确其职责与服务涉案企业的合规律师工作内容有着明显的区分和不同。陈瑞华：《律师如何开展合规业务（五）》，载《中国律师》2021年第1期。律师担任的第三方监管人与涉案企业的法律顾问、诉讼代理人、辩护人的角色也明显不同，合规监管人在为企业提供合规监管服务的同时，还要接受检察机关的监督，协助检察机关履行合规考察和合规监管的职能。在一定程度上，合规监管人承担着一种“准司法职能”，“要遵守法律法规，服从检察机关的合规考察指令，如实、全面披露与企业合规有关的信息，认真、有效执行检察机关批准的合规计划，定期如实报告企业合规建设的进展情况，及时披露和制止企业或内部员工可能存在的违法犯罪行为，督促企业按照检察机关的整改要求进行合规体系建设。对于怠于履行职责或者违反职业行为守则的合规监管人，检察机关有权进行更换” 。当下，就合规而言，仅有一些检察机关的规范性文件，其中只是提出有效合规的要求，但没有出台详细的具有针对性的合规指引，这就导致产生一些问题：在没有一个相对客观公正的评判标准的情况下，如何准确判断涉案企业的合规标准是否达标？是否提交了合格的合规计划书？第三方监管人是否尽到了相应的职责？如何评估和考......