AL123 人文社科会员免费专区文学 2025-01-02

大学章程法律问题研究_湛中乐等_AZW3_MOBI_EPUB_PDF_电子书（无页码）_湛中乐等

内容节选

第一节大学章程制定权的基本理论在法律的世界里，权利（力）和义务是永恒的主题。既然大学章程的制定本质上是一种“立法过程”，章程制定权便成为章程制定的基础问题。章程制定权的归属和行使者就是制定主体，章程制定权的运行需要遵循正当且规范的程序。一言以蔽之，大学章程的制定主体设计和程序建构，应当围绕章程制定权展开。一、大学章程制定权的概念与本质法学的规范研究路径是从权利（力）和义务开始，推及制度的设计和与建构，因而从应然的逻辑顺序来看，应当先分析大学章程的制定权，然后再探讨章程制定主体和程序问题。章程制定权的概念、本质和来源是讨论大学章程制定权，建构科学的章程制定权理论体系的基础，因而本部分主要旨在厘定章程制定权的概念和本质。（一）章程制定权的概念〔德〕康德：《纯粹理性批判》，蓝公武译，商务印书馆1960年版，第73页。概念、判断、推理是理性认识的三大要素，而概念又是判断和推理的前提。同时，概念是人们进行研究的基本工具，也是沟通的重要媒介。德国伟大哲人康德曾在《纯粹理性批判》中述及“无内容之思维则空，无概念之直观则盲。” 因而探讨大学制定权需要首先对其概念进行界定。基于对章程制定理论和实践的考察，我们认为，章程制定权是指特定主体享有的以组织起草、审议和表决大学章程文件为形式，以规定大学内外权利、义务和责任为内容的规则创制权，是一种立法性质的权利（力）。把握章程制定权的概念应当注意以下几点：其一，章程制定权为特定主体享有，即制定权主体具有特定性；其二，章程制定权是一种“立法”性质的权力，其功能在于设定大学内部和外部权利、义务和责任；其三，章程制定权是以创制规则为目标和指向的，其规定的是大学内部根本、重要的权利和义务，且具有原创性。（二）章程制定权的本质从哲学意义上讲，本质是事物固有的根本属性。把握事物的本质才能科学的认识该事物，从而更好的对其进行科学的解构与建构。同理，科学界定大学章程制定权的本质是建构理性的章程制定主体制度和程序制度的关键。基于大学以及大学章程的特殊性，大学章程制定权是一种特殊的权力形式。从不同的角度来看，大学章程制定权具有多元化、综合性的属性。湛中乐、徐靖：《通过章程的现代大学治理》，载《法制与社会发展》，2010年第3期，第108页。湛中乐主编：《通过章程的大学治理》，中国法制出版社2011年第1版，第182页。 1.大学章程制定权是一种自治权。无论从大学章程本身的性质和内容来看，还是从其与国家权力的关系来看，大学章程制定权都是一种自治权。首先，就大学章程本身的性质和内容而言，大学章程是自治规则的集合，作为一种设定和规范自治规则的权力，大学章程制定权是一种自治权。从其与国家权力的关系来看，大学章程制定权虽然来源于法律的授予或者确认，但是，其一旦独立存在就显著不同于国家权力。大学章程制定权是组织大学治理结构，设定大学内外权利、义务和责任的权力，是对大学自身作出相应安排的“自我立法”的权力，不同于国家权力本身的对外性。总之，大学章程的自治性决定了大学章程制定权是一种自治权，而且是大学自治权的核心。需要指出的是，源于法律授权的权力并非就不是自治权，比如，《村民委员会组织法》《居民委员会组织法》分别赋予了村民委员会和居民委员会进行自治的权力，因而法律赋予的权力也有可能是自治权。姜明安主编：《行政法与行政诉讼法》（第五版），北京大学出版社、高等教育出版社2011年第5版，第6页。姜明安主编：《行政法与行政诉讼法》（第五版），北京大学出版社、高等教育出版社2011年第5版，第7页。 2.大学章程制定权是一种社会公权力。从大学章程中关于大学与其内部成员之间关系的内容来看，大学章程的制定权具有社会公权力的性质。公权力是人类共同体（国家、社团、国际组织等）为生产、分配和提供“公共物品”（安全、秩序、公交、通讯等）而对共同体成员进行组织、指挥、管理，对共同体事务进行决策、立法和执行、实施决策、立法的权力。公权力包括国家公权力、社会公权力以及国际公权力。大学章程一般会对大学内部的组织管理关系、学校与教职工、学校与学生之间的关系作出安排，并且会规定对内部成员（教职工或者学生）奖励、处分和惩戒的内容，实际上是对内部成员的权利（力）、义务和利益作出调整和安排。大学章程的制定在一定程度上具有立法的性质，执行章程的行为具有行政性质。这都决定了大学章程制定权是一种社会公权力。按照法治的精神和要求，任何权力的设定和行使都应当有法律依据并且遵守正当的法律程序，章程制定权作为一种特殊的社会公权力，其主体的设定应当符合法律规定，权力的行使应当遵循正当的程序，唯此才能使该项权力在法治的轨道上运行，制定出合法与科学的章程文本。 3.大学章程制定权是一种“缔约”权。大学是一种特殊的法人组织，法人的章程即具有契约性，因而大学章程在一定意义上也......