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公司财务的法律规制：路径探寻_刘燕_AZW3_MOBI_EPUB_PDF_电子书（无页码）_刘燕

内容节选

第二章公司融资与规制的萌芽此已成为公司财务教材的通说,例见〔美〕斯蒂芬·A.罗斯、伦道夫·W.威斯特菲尔德、杰弗利·F.杰富:《公司理财》(原书第6版),吴世农、沈艺峰、王志强等译,机械工业出版社2005年版,第8页(“公司制企业,即把企业组织成为一个公司,是解决筹集大量资金的一个标准方法”)。例见〔美〕道格拉斯·R.埃默瑞、约翰·D.芬纳蒂、约翰·D.斯托:《公司财务管理》 (第2版),靳新、王化成、李焰等译,中国人民大学出版社2008年版,第17页。Stanger, Abraham M. ,“State Regulation of Corporate Finance”,The Business Lawyer, vol. 26, no. 2, 1970, pp. 301-305. 公司因资本集合而起。从这个意义上说,公司的历史也就是公司财务的历史,而它又与法律自始交织在一起。这不仅是因为聚合资金的公司载体作为一种有别于自然人的组织体的观念,端赖法律的特别确认;也是因为,公司财务实践最大限度地促成了法律、特别是公司法的生长。从历史上看,西欧16世纪出现的合股公司提供了公司组织形式本身作为融资工具的初始理念以及法律规制的基本元素。工业革命的兴起在19世纪中催生股份公司成为大型经济活动的基本主体,相应地欧美诸国出台准则主义公司法,允许公司的自由设立。此后的一个多世纪则见证了债券、股票等融资工具的大量创新,以及股份公司此起彼伏的并购扩张或危机重组。在这个过程中,公司法作为传统的、主流的规制公司财务的路径,也展现了一个从兴起、成熟到式微的过程。因此,虽然公司财务学者通常将证券法的诞生视为公司依法理财的起点 ,但在法律人看来,公司财务演进的整个历史长卷中始终有法律的草蛇灰线若隐若现。正如一篇发表在1971 年美国《商业律师》杂志上的文章——《州(公司)法对Corporate Finance的规制》——开篇所言:“ Corporate finance一词,以它当下在公司法层面被使用的方式,不过是对法定会计(legal accounting)或规制公司经营与财务报表的会计理念的一个新提法。在此之前,我们大多数人理解的corporate finance仅指与证券发行有关的商业与法律问题。” “与证券发行相关”的商业与法律活动远远超出商学院眼中公司财务的百年史,而是可以追溯到17世纪的特许公司时代。可以说,与融资及证券发行相关联的商业与法律问题,构成了四百年来直到20世纪60年代之前法律规制公司财务的传统路径——公司法——的重要内容。一、作为融资工具的公司组织公司既是一种联合经营的商业组织形式,也是一种向公众募集资金的工具或融资组织方式。这一历史起源肇端于西欧17世纪的特许公司时代,公司的组织形式、融资方式与法律规制的元素呈现共同生长的状态。 1. 合股公司与法律人格William Ronald Scott, The Constitution and Finance of English, Scottish and Irish Joint Stock Companies to 1720, Cambridge University Press, 1912, Vol.Ⅰ, p. 1.对股份公司起源的理论探讨,参见〔日〕大塚久雄:《股份公司发展史论》,胡企林、胡欣欣、江瑞平、韩朝华译,中国人民大学出版社2002年版。现代股份公司的雏形一般追溯到16、17世纪的荷兰、英国等地出现的合股公司,其制度渊源则来源于意大利的合伙(财产共有)与中世纪的城邦与行会(组织与治理)。其实,合股经营早在14世纪的意大利城市国家中就已出现,只不过二百多年后,以合股经营的形式来组织长途海外贸易或者从事特定采掘与制造活动成为一个引人注目的社会现象。〔英〕亚当·斯密:《国富论》(下),郭大力、王亚南译,上海三联书店2009年版,第247页。〔英〕罗纳德·拉尔夫·费尔摩里:《现代公司法之历史渊源》,虞政平译,法律出版社2007年版,第4页。该书原文Ronald Ralph Formoy, The Historical Foundations of Modern Company Law, Sweet &Maxwell Ltd. , 1923, p. 22. 因对部分中译用语有分歧,本书直接采用原文部分将引用英文版,借鉴中译部分将采用中文版作为出处,后同。 16世纪末规模较大的经济活动是由从事海外贸易的商人们来进行的,它往往与海外探险、殖民、战争等国家行为交织在一起。大型贸易公司可分为两类,一类是合股公司(joint-stock company),另一类是规约公司(regulated company)。合股公司“以合股资本,进行贸易,各股员对于贸易商普通的利润或损失,均按其......